1信托受托人謹慎義務概述

大陸法系國家本身的法律體系中并沒有英美法那樣的普通法與衡平法之分,所以這些大陸法系國家及地區(qū)的信托法宄其根源實質(zhì)上是對英國和美國信托法移植的產(chǎn)物。信托理念的產(chǎn)生是衡平權(quán)利的特別貢獻。1在英美法系的信托法中關(guān)于受托人謹慎義務的規(guī)定已經(jīng)比較完備,反觀大陸法系中對于相關(guān)概念的表述有些含糊其辭。鑒于上述原因,對比研宄英美兩國的信托法律制度,對信托受托人謹慎義務的概念、評價標準等進行合理定義,并對于善良管理人注意義務、忠實義務、受信義務等相關(guān)概念之間進行區(qū)分,對于完善大陸法系國家信托法律制度特別是受托人謹慎義務有著重要意義。

1.1信托受托人義務的演變歷程

1.1.1英美法系信托受托人義務產(chǎn)生的相關(guān)背景
(一)英國
英國學界的一種觀點認為,信托是源自于英國衡平法上的一種義務。其中,信托受托人對于他所實際管領(lǐng)控制的信托財產(chǎn)受到約束,其原因在于信托契約的存在,將使得受托人基于受益人的利益,在管理和處分信托財產(chǎn)時而不得恣意妄為。受托人任何管理信托財產(chǎn)的行為或者造成的過失如果沒有得到信托合約或者相關(guān)法律法規(guī)的授權(quán)或豁免,都將構(gòu)成對信托的違反,應當承擔相應的責任�？梢赃@么說現(xiàn)代信托制度是起源于13世紀英國的用益(Use)設計,而且用益制源于日耳曼法,并最終由英國完成其設計。這種設計可以使人們達到各種安置財產(chǎn)的目的,主要目的是為了對當時的封建法律制度對財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移所做出的相關(guān)限制性規(guī)定進行規(guī)避。這種制度設計被普遍運用于當時的英格蘭的各個地區(qū),同時也產(chǎn)生了一些微妙的效果,那就是國王失去了他對于臣民土地上所享有的巨額封建附屬權(quán)利。信托從本質(zhì)上來說是對財產(chǎn)的一種附條件贈與,并在民間被廣泛使用,但當時的英國普通法院對于這種受益人依賴于受托人所獲得的利益并不承認。直到15世紀中葉,英國的衡平法院通過判例才使得用益制得到法律的認可,這種處分財產(chǎn)的方式才有了合法的外衣。但是,大法官法院卻運用獨立的司法權(quán)對這一判例進行解釋,其適用對象只能是土地;另外,對土地的用益進一步的解釋為:該制度只適用于其中使受托人對受益人只是負有不作為義務的部分,而其不適用于受托人對受益人負有作為義務的部分,從而使受托人負有對土地用益的作為義務。至此,適用這部法律的用益,在英國法律中仍被稱為用益,不適用這部法律的用益,在英國則被稱為Trust。從這個時候開始,受托人對受益人所承擔的這種作為義務的用益才正式被法律確定下來,成為了真正意義上的信托。隨著英國逐步步入資本主義時期,英國的法律對于這種將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人并使其本人或者第三人受益的行為,不再區(qū)分為Use與Trust并對二者進行融合,統(tǒng)一稱之為信托(Trust)。這樣,信托作為處分財產(chǎn)的一種特殊方式,最終得到了英國在法律上的正式確認。然而,與現(xiàn)代意義上的信托制度所不同,當時的信托制度其功能在形式上僅限于財產(chǎn)的合法移轉(zhuǎn)而非現(xiàn)代信托制度所追求的保值增值的功能。信托受托人的義務是一種對信托財產(chǎn)的作為義務,但僅限于消極的財產(chǎn)管理義務。
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1.2信托受托人謹慎義務概念之界定
由于信托關(guān)系的獨特構(gòu)造,在委托人、受托人、受益人的三方關(guān)系中受托人的作用最為關(guān)鍵。追本溯源,信托制度設計的初衷就是針對受托人的行為進行約束,限制受托人由于權(quán)利過大而造成其恣意妄為最終損害信托財產(chǎn),同時又不能過于打擊受托人的投資積極性而使信托財產(chǎn)的價值處于滯漲的情形,不僅如此,還要考慮如何平衡受益人和委托人的利益,使得信托關(guān)系的三角形構(gòu)造達到完美的狀態(tài)。以信托關(guān)系的成立為前提,受托人的首要義務就是根據(jù)信托協(xié)議遵循特定的信托目的,為了維護受益人或委托人的利益而對信托財產(chǎn)進行管理和處分的義務。由于受托人處于信托關(guān)系的核心地位,其所享有的權(quán)利和應承擔的義務自然成為信托立法最主要關(guān)注的內(nèi)容。為了能夠使受托人充分切實、履行其所應負的義務,將受托人的義務進行細化,具體規(guī)定義務的內(nèi)容就變得十分重要。大陸法國家對于受托人義務,主要有公平分配信托利益、善管注意義務、分別管理義務、共同受托人之共同行動義務、自己管理義務、咨詢提供義務等。作為英美法上的概念,謹慎義務在受托人義務體系中居于何種地位,其內(nèi)涵、性質(zhì)如何,它與忠實義務之間是從屬關(guān)系還是并列關(guān)系以及與受托人其他義務諸如分別管理義務、授信義務等義務之間有什么樣的內(nèi)在統(tǒng)一性,以及該謹慎義務是否會被大陸法系傳統(tǒng)的善良管理人的注意義務所取代,這些都是大陸法國家和地區(qū)(主要指我國、韓國、日本和臺灣地區(qū))在引入信托制度時必須要充分考慮和急需解決的現(xiàn)實問題。
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2兩大法系信托受托人謹慎義務規(guī)定之借鑒

當今世界,英美法系信托法中的謹慎義務以謹慎投資義務為藍本,以謹慎投資者為參照;大陸法系信托法中的謹慎義務以善良管理人之注意義務為主,以善良管理人為參照主體。英國和美國關(guān)于受托人謹慎義務規(guī)則的內(nèi)容比較豐富,其適用范圍包括投資、了結(jié)債務、取得土地、為信托財產(chǎn)保險、任命代理人、估價、審計等方面。反觀大陸法系國家,如韓國、日本以及我國臺灣地區(qū)在信托制度本土化過程中,只是原則性地規(guī)定了受托人的“善良管理人”的注意義務,而沒有進一步細化該義務的具體行為規(guī)范。

2.1英國受托人謹慎義務制度
在英倫三島,信托制度誕生之初,委托人與受托人之間由于長期的交往,對于彼此在人格、道德、情感、個人信用甚至是家族聯(lián)姻等方面的深入了解,基于上述因素,產(chǎn)生了一種信任關(guān)系,這些具有高尚品格的紳士們以個人的信譽做擔保,出于良心管理信托事務(基本上是個人信托),他們認為這是一種責任,一種道德的傳承,對于管理信托事務分文不取,在一些文學著作中關(guān)于個人信托的情節(jié)隨處可見。《簡愛》、《呼_山莊》、《紅與黑》、《悲慘世界》諸如此類的文學作品中都可以找到關(guān)于信托制度描寫。隨著社會經(jīng)濟的不斷進步與發(fā)展,信托制度的普遍運用讓世人感受到它的強大生命力所在,它己經(jīng)深入到世人生活的方方面面,從戴安娜王妃為兩位王子設立信托到普通百姓想方設法的合理避稅。
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2.2美國信托受托人謹慎義務之規(guī)定
由于受到宗主國英國的影響,美國最初的信托制度特別是謹慎義務原則處處都能找到英國信托制度的影子,因為英美兩國在許多方面有著太多的聯(lián)系,時至今日,無論是傳統(tǒng)習俗還是語言習得甚至是城市名稱都可以找到太多共同之處。法定名錄規(guī)則中規(guī)定如果沒有委托人在信托文件中的特別授權(quán),法律禁止受托人將信托財產(chǎn)投資于風險較高的投資領(lǐng)域,即使可以獲得更高的收益。在英國受托人只能將信托財產(chǎn)投資于法院指定的投資名錄范圍內(nèi),該名錄內(nèi)的投資品種全部都是受到英國政府投保的公共基金。后來這種法定名錄制度漂洋過海來到美國,而美國的國情與英國的不大相同,當時美國的“公共基金”在數(shù)量上非常有限,在公開市場中無法找到足夠多的政府擔保的債券品種,這與當時繁榮一時的大英帝國形成鮮明的對比。所以,依據(jù)“法定名錄制度”來判斷受托人是否履行謹慎義務與否,與當時美國的實際情況不符。
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3我國信托受托人謹慎義務法律規(guī)定及分析......19
3.1我國信托受托人謹慎義務規(guī)定的立法現(xiàn)狀......19
3.1. 1 一部信托基本法律、兩部《信托法》配套“管理辦法”......19
3.1.2社會保險基金以及基金公司有關(guān)謹慎投資義務的規(guī)范......20
3.2我國信托受托人謹慎義務規(guī)定中的缺陷......21
3.2.1謹慎義務過于粗疏,受托人的投資權(quán)不夠明確......21
3.2.2受托人的投資權(quán)易被委托人的調(diào)整權(quán)架空......22
3.2.3受托人無限責任的適用明顯較輕......23
4我國信托受托人謹慎義務的完善......24
4.1結(jié)合現(xiàn)代投資組合理論制定受托人謹慎義務的具體標準......24
4.1.1受托人謹慎義務須留有足夠的發(fā)展空間......25
4.1.2適時擴張受托人的投資權(quán)......26
4. 1.3增加受托人履行謹慎義務而免責的條款......26
4.2完善受托人謹慎義務的其他措施......27

4我國信托受托人謹慎義務的完善

從2001年我國《信托法》頒布實施一直到今天,只有短短十幾年,與英美法系國家成熟的信托制度體系相比,有太多需要改進的方面,特別是在受托人的謹慎義務標準方面。對于如何完善我國信托制度,更好的為我國社會經(jīng)濟的高速發(fā)展保駕護航,有著極其重要的意義。該如何吸收和借鑒外國信托法中的合理成分,豐富和完善我國現(xiàn)有的信托制度體系,值得每一位法律人去為之不懈努力。在許多國家的法律體系中,信托法有著悠久的歷史傳統(tǒng),這些國家在整個社會經(jīng)濟發(fā)展的過程中,不斷調(diào)整、修訂本國信托制度以適應不同時期的經(jīng)濟狀況,在這一過程中這些國家的相關(guān)信托制度得以不斷完善,其中一些價值理念真正體現(xiàn)了法律的公平與正義。這些珍貴的財富不僅僅是一些有價值的法律條文,更是整個人類文明中的精華所在。作者認為,我國不僅應當進一步完善現(xiàn)有的信托法律制度,更應該配套出臺相關(guān)的司法解釋,除此之外,更應該適時制定統(tǒng)一的受托人謹慎投資法,用于專門規(guī)范投資者的投資行為,使投資者的投資管理行為始終在法律的框架之中運行。

4.1結(jié)合現(xiàn)代投資組合理論制定受托人謹慎義務的具體標準
英美法系謹慎投資義務與大陸法系善良管理人義務的規(guī)定之間類似于具體與抽象的關(guān)系,作者認為,對于不斷變化的社會經(jīng)濟來說,掌握動態(tài)的規(guī)律,不斷調(diào)整靜態(tài)的法律,把握兩者的平衡點才最能真正滿足社會經(jīng)濟生活對法律的要求。英美法系關(guān)于謹慎投資義務的技術(shù)標準有很強的可操作性,這一點可以為我國司法在運用抽象判斷標準時提供有益的指導。英美法系信托法中關(guān)于投資組合的規(guī)定是一大亮點,充分體現(xiàn)了法律經(jīng)濟學的影響力,符合投資學潮流,值得我國引進并為我國所適用。對于目前我國已有的相應制度予以規(guī)定的部分,可以參考借鑒英美法中操作性更強的做法來指導我國具體司法實踐,對于我國尚無規(guī)定的部分,應當視具體情況加以引進。王澤鑒先生認為,應經(jīng)由(民法)解釋之途徑,將英美法之概念用語,納入我國既有之法律體系,使之與現(xiàn)行法之概念用語相契合。46黨的十七大報告正式提出并肯定了有關(guān)投資獲利的需求。47這個說法從正面肯定了投資獲利行為,對于各類基金受托人而言,實現(xiàn)“財產(chǎn)性收益”是其應有之義,而如何通過法律途徑來界定受托人的投資行為是否符合謹慎標準,對于我國信托法學界深入開展理論研究和實踐探索是非常好的契機。
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結(jié)論

信托制度的設計初衷就是為了受益人的利益最大化服務,這也是委托人將信托財產(chǎn)托付于受托人的最大愿望。所有這一切的期望能否實現(xiàn),取決于受托人的行為。在現(xiàn)代信托制度中受托人被賦予了更大的權(quán)利,這樣做的目的是為了保證信托財產(chǎn)的保值增值。然而,權(quán)利也應該是有界限的,否則就會造成權(quán)利的濫用與恣意妄為。受托人的謹慎義務就是圍繞這一核心問題來規(guī)制受托人的行為,使其行為不能超越這一邊界,始終在法律的框架內(nèi)去行使自己的權(quán)利。本文從最初介紹英美法系信托制度的發(fā)展脈絡與背景為藍本,以英國和美國的信托制度為參考,發(fā)現(xiàn)英美信托制度在幾百年的發(fā)展過程中也是經(jīng)歷了諸多考驗,一點一滴的積累起來的經(jīng)驗并最終走向成熟與完善。反觀我國信托制度的發(fā)展歷程,從我國信托法最初頒布實施到現(xiàn)在,不過短短十幾年的實踐,經(jīng)驗不足與制度的漏洞在所難免,而受托人謹慎義務方面的完善只是其中一個方面。本文寫作的目的在于受托人在管理信托事務過程中該如何履行謹慎義務的具體標準,在這一方面我國現(xiàn)行的信托法只是做出了原則性的規(guī)定,而沒有具體客觀的衡量標準。作者認為,對于我國受托人謹慎義務,應當進一步寫明謹慎義務的具體標準,不僅如此還應當明確規(guī)定受托人的免責條款和免責事由。謹慎義務應當進一步細分出謹慎投資義務的子概念,對于信托受托人在投資過程中應當具體履行什么樣的義務,應當有明確具體的標準。信托業(yè)的發(fā)展離不開完善的信托業(yè)法制,任何無序競爭都是因為沒有健全的法律保障�？v觀信托業(yè)發(fā)達的國家,無不有健全的信托法制作為基礎(chǔ)。該如何吸收和借鑒外國信托法中的合理成分,豐富和完善我國現(xiàn)有的信托制度體系,值得每一位法律人去為之不懈努力。
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參考文獻(略)