【摘要】：對(duì)于被害人承諾的出罪根據(jù)的探討,不僅關(guān)系到其體系定位和成立條件的設(shè)置,更是指導(dǎo)司法實(shí)踐作出合理判斷的有力指引。既有學(xué)說(shuō)從被害人的視角出發(fā),結(jié)合法益侵害的犯罪本質(zhì)觀,用法益衡量來(lái)闡釋被害人承諾的出罪根據(jù)。然而,被害人承諾作為一種出罪事由,其正當(dāng)性不單是因?yàn)槠浞媳缓θ说囊庵?亦非缺失法益的要保護(hù)性之故。對(duì)該問(wèn)題的闡釋不可僅寄希望于法益概念的重釋,更不能任由自我決定權(quán)在刑法體系內(nèi)肆意橫行。將被害人承諾依照既有的犯罪構(gòu)成體系按部就班地予以梳理、論證,并自然而然地導(dǎo)出結(jié)論,才是該有的研究路徑。在這一過(guò)程中,切忌將目光圄于被害人一隅,而應(yīng)兼顧行為人與被害人。同時(shí),也應(yīng)當(dāng)對(duì)個(gè)人與社會(huì)共同體的關(guān)系、個(gè)人與規(guī)范適用的關(guān)系作出合理的論證。在梳理和論證的過(guò)程中,應(yīng)當(dāng)注意被害人之“承諾行為”不能徹底清除行為人之“侵害行為”的全部不法。如若將“承諾行為”和“侵害行為”糅為一體,必將遮蓋行為人之“行為不法”,更有虛置犯罪構(gòu)成體系的危險(xiǎn)。采取分別評(píng)價(jià)的方式無(wú)論是對(duì)回答體系性疑問(wèn),還是解決實(shí)踐性難題都具有重要意義。文章首先采取歷史研究、比較研究等方法,通過(guò)對(duì)現(xiàn)有學(xué)說(shuō)進(jìn)行縱橫兩個(gè)維度的梳理和評(píng)析,發(fā)現(xiàn)既有學(xué)說(shuō)是以法益?zhèn)�體化和法益主觀化來(lái)說(shuō)明被害人承諾的出罪根據(jù),并把這一路徑稱為法益思考。然而,法益主體并非屬于個(gè)人;犯罪的本質(zhì)也不僅僅是法益侵害;個(gè)人自治同樣不能窮盡被害人承諾正當(dāng)性的全部理由;法益思考與被害人承諾亦不同屬一個(gè)層面;法益思考與被害人承諾的成立條件更是南轅北轍。此外,通過(guò)法益來(lái)指導(dǎo)構(gòu)成要件解釋本就存在著邊界疑問(wèn)。所以,法益思考在解釋被害人承諾的出罪根據(jù)方面存在著難以克服的困境。接下來(lái),通過(guò)被害人在刑法體系當(dāng)中的地位辨析,指出被害人在認(rèn)定犯罪和阻卻犯罪方面都不具備決定性的作用,被害人的承諾只能為刑法評(píng)價(jià)添加一份判斷主觀罪過(guò)的判斷資料,并不能以被害人單方的決意就清除行為人的全部不法,結(jié)合法益思考本身存在的諸多問(wèn)題,文章提出應(yīng)當(dāng)進(jìn)行視角的轉(zhuǎn)換,即以行為人為中心來(lái)論證被害人承諾的出罪根據(jù)。最后,文章基于視角的轉(zhuǎn)換,提出了一種替代方案——故意阻卻說(shuō),該說(shuō)通過(guò)對(duì)行為人主觀心理狀態(tài)的探析,得出了行為人在被害人承諾場(chǎng)合中主觀上對(duì)規(guī)范吁求的非敵視性態(tài)度,進(jìn)而運(yùn)用錯(cuò)誤論的原理得出了被害人承諾阻卻行為人故意的結(jié)論,并將這一結(jié)論運(yùn)用于具體案件予以檢驗(yàn)。
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2019
【分類號(hào)】：D914

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本文編號(hào)：2611415