【論文摘要】在很大程度上可以說，先秦諸子都是通過對崩潰了的禮樂秩序進(jìn)行反省和理解，并以此為基礎(chǔ)構(gòu)建起自己的思想體系，所謂“百家爭鳴”正是根源于他們對傳統(tǒng)禮樂秩序之精神實(shí)質(zhì)與社會功能的不同判斷產(chǎn)生的，其中如何重建秩序成了頭等重大的政治和法律主題�；谶@種思考，中國形成并發(fā)展出了“法”、“刑”、“禮”、“德”、“律”等法律文化。

　　【論文關(guān)鍵詞】法 引禮入法 德主刑輔

　　在中國古代法律文化中，人們最經(jīng)常閱讀到的字是：法、刑、禮、德、律。這是一個最平常的現(xiàn)象。但通常的現(xiàn)象必然蘊(yùn)含著一種文化意蘊(yùn)，包含了中國古人對于法律以及法律活動的完整而深刻的理解。文字乃是一種符號，在某種文化中反復(fù)出現(xiàn)的符號一定包含了一種意向，這種意向就存在于被這種文化符號所包圍的人們的思維方式和行為方式之中，潛移默化乃至于人們往往并不自覺，所以這就需要一種文化解釋。倘若你要去判斷這種文化解釋是否具備合理性，也許只要通過反思生活在這種文化傳統(tǒng)中的人們的心理世界即可獲得。在中國古代社會，與古老的法律活動相關(guān)聯(lián)的法、刑、禮、德、律五個文字表達(dá)了中國法律文化的思想意向，表現(xiàn)了中國人對法律活動的完整理解。

　　一、古漢語中的“法”

　　東漢許慎所著《說文解字》中說說：“灋，刑也。平之如水，從水。廌所以觸不直者去之，從[廌]去。法，今文�。凰�，準(zhǔn)也。北方之行，像眾水并流。中有微陽之氣也。廌，解豸獸也。似山牛一角。古者決訟，令觸不直；薦，獸之所食草。從廌從草。古者神人以廌遺黃帝。帝曰：何食何處？曰：食薦，夏處水澤，冬處松柏�！�
　　對許慎所寫的這段話，有三點(diǎn)對我們理解中國古代“法”的內(nèi)涵十分重要：
　　（一）刑
　　“灋，刑也”。許慎說：“刑，罰罪也。從井從刀。《易》曰：井，法也。井亦聲。” “井”可以理解為一種刑具，自然可以引申為一種懲罰；而刀顯然是一種懲罰。這樣的話也許“刑”字可以被解讀為用刑具把犯人固定住，然后施以懲罰，當(dāng)然這種解釋也許有想當(dāng)然的成分，但應(yīng)該與“刑”字的多數(shù)用法是契合的。“刑”字古代社會很多地方的使用就是一種懲罰，比如古代的司法官經(jīng)常講到的“大刑伺候”，這里的“刑”肯定是一種懲罰，在人們習(xí)慣用語中所使用的“重刑”、“輕刑”等概念中的“刑”也是懲罰的含義。此外，從“刑”產(chǎn)生的背景也可窺見其“懲罰”的意思。《國語·晉語》：“夫戰(zhàn)，刑也�！本褪亲詈玫淖糇C。刑罰從戰(zhàn)爭中產(chǎn)生“因天討而作五刑”、刑具從兵器中產(chǎn)生“大刑用甲兵，其次用斧鉞；中刑用刀鋸，，其次用鉆鑿……”法官從軍官中產(chǎn)生。
　　從更深層次的精神價值角度上看，正如許慎所指出的，“法”的古文字意義除了含有“懲罰”之意外，還具有“標(biāo)準(zhǔn)”的意思。而“刑”與“型”相通，孔子所謂“君子懷刑”，指的就是君子不忘“標(biāo)準(zhǔn)”和價值“方向”之義，而不僅僅強(qiáng)調(diào)對犯罪實(shí)施懲罰。從根本上說，以儒家為主流的中國傳統(tǒng)文化所要追求的是一種非“刑律”維持的禮樂文明。這種禮治秩序既不是純粹道德意義上的，也不是純粹法律意義上的，而是一種人倫和諧的“倫理法”秩序。
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　　“平之如水，從水�！背蹩�，也許我們都會像許慎一樣，理解為“公平”。但其實(shí)灋字中的水所包含的并不是公平正義，倒是廌作為一種威嚴(yán)的象征同時向人們傳遞了公平的意蘊(yùn)。灋中之水的原始本意乃是一種懲罰，在古老的社會里，當(dāng)一個人犯罪之后，法官就要對他進(jìn)行懲罰，懲罰中最常見的就是放逐，將其流放到河的那一面去。在古老的社會里，人群都是依水而居，在沒有河流的地方人們是很難生存的，所以放逐就是一種真正的懲罰。從這里當(dāng)然我們也看到，懲罰就一定要讓被懲罰者的生活與正常人的生活相分離，最起碼要讓他們過一種低于正常人的生活的生活�！叭藗儼堰`背公共生活準(zhǔn)則的‘罪犯’驅(qū)逐到‘河’那邊，就是死刑宣告。這樣，久而久之，就使河流帶有刑法的威嚴(yán)，并進(jìn)而被賦予一種文化的意義，因?yàn)樗蔀榱水?dāng)時公共生活準(zhǔn)則的化身�！�
　　可見，水的原始本意并不是所謂的公平，把水解讀為公平實(shí)際上是一種直觀思維。我們在日常生活中所看到的水基本都是平的，由此做出習(xí)慣性聯(lián)想并進(jìn)而認(rèn)為法律代表著一種公平。說法律代表著一種公平當(dāng)然是對的，但公平的文化意蘊(yùn)并不是出自于水，反而是做出懲罰的主體“廌”。也有人把法中的水看做是自上而下的一種統(tǒng)馭，水的自然本性當(dāng)然是自上而下的，但水的自上而下的流動的本性與法無關(guān)，與法相關(guān)的水的文化功能代表的就是一種懲罰，一種對違反了公共生活準(zhǔn)則的人所進(jìn)行的懲處。既然水代表了一種懲罰，而這個懲罰的制作者即為法官，所以古老的法文化中的水所代表的也是對于“灋”的理解的司法中心主義的立場。
　　（三）廌
　　“廌所以觸不直者去之”這其實(shí)是一種“神明裁判”的體現(xiàn)，遇到無法決斷的案件，就將神獸廌牽出，它會用頭上的角頂觸有錯的一方，由此幫助辨明是非。“廌，解豸獸也。似山牛一角。古者決訟，令觸不直。廌可以做多種理解，“廌是一個形如牛、羊、鹿、麟一樣的動物，其特點(diǎn)是獨(dú)角，其功用是別曲直、正刑罰、賞善罰惡。其實(shí)，它既不是神奇的動物，也不是一個傳奇式的古代人物，而是自黃帝時起世代主管軍事和司法事務(wù)的東夷部族的圖騰，即一角之獸廌，其讀音或名稱為蚩尤、咎繇、皋陶。又稱作‘夷獸’。”“廌是正義、公平、威嚴(yán)的象征。廌自產(chǎn)生之日起，便與法律、司法審判活動結(jié)下了不解之緣。東漢時，當(dāng)繁體的‘灋 ’簡化為‘法’時，被隱去的‘廌’的形象，仍在各種建筑物上宣示著自己的存在。而這只古老的東夷之‘夷獸’，最終成為整個中華民族的‘一角圣獸’�！� 廌的形狀可以做多樣化理解，廌的功能也并非單一，但當(dāng)與 字結(jié)合去加以理解的時候，廌的中心職能就是司法審判，就是要解決糾紛。廌作為 字的一個核心結(jié)構(gòu)，向人們傳遞了法律現(xiàn)象的根本意向，傳遞了法律活動的根本職能，即法律活動的中心議題就是“決獄”，并且要公正地“決獄”�！�

　　所謂“禮也，履也，所以事神致福也”�！岸Y”字的初文，早在商代甲骨文中已經(jīng)出現(xiàn)，即作“豊”；戰(zhàn)國以后加上加上了“示”旁，作“禮”；后來簡化稱為“禮”�！岸Y”字的初文從雙玉、從鼓之形。古代中國人最初“行禮以玉”，祭 祀時往往以鼓作樂；古籍中又說“禮事起于燧皇，禮名起于黃帝”，這表明禮最初是原始社會祭祀祈福的一種宗教儀式，玉和鼓則是中國古代祭祀禮儀活動的代表物。
　　《禮記·禮運(yùn)篇》對于禮產(chǎn)生于祭祀有以下描述：“夫禮之初，起諸飲食，其燔黍捭豚，汙尊而杯飲， 而土鼓，猶若可以致其敬于鬼神”。這種充滿宗教性的原始習(xí)俗，就是禮的起源。
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　　為“群儒之首”的董仲舒，是西漢中期儒家最重要的代表人物，史稱“漢代孔子”。他是中國歷史上最早、最系統(tǒng)地神化以孔子為代表的儒家思想、全面論證封建制度合理性和永恒性的思想家。董仲舒以儒家思想為主，并吸收陰陽五行家、法家以及殷周的天命神權(quán)等各種有利于封建統(tǒng)治的思想因素，創(chuàng)造了一種新儒學(xué)，是引經(jīng)斷獄，以儒家的經(jīng)義應(yīng)用于法律實(shí)踐的第一人。
　　在法律思想方面，首先，他進(jìn)一步完善了天命神權(quán)的封建正統(tǒng)思想。由他所倡導(dǎo)并經(jīng)《白虎通義》明確昭示的“君為臣綱、父為子綱、夫?yàn)槠蘧V”的三綱，后來成為封建立法、司法的基本原則；他所主張的“德主刑輔”，則被奉為統(tǒng)治人民的基本方法。

　　三、德主刑輔

　　與董仲舒的天命神權(quán)和“陽德陰刑”一脈相乘是他的“性三品”學(xué)說。他把人性分為上、中、下三等。他說：“圣人之性，不可以名性；斗筲之性，又不可以名性。名性者，中民之性�！本唧w說來，少數(shù)統(tǒng)治者是圣人之性，也即上等之性，天生性善，不待教而成，是教化的立法者和執(zhí)行者。大多數(shù)貧窮的“斗笠之民”是下等之性，天生性惡，雖教而無功，就側(cè)重用刑。這二者皆不可以“名性”。可以“名性”的只有第三種，也即中民之性，既可為惡，也可為善，但必須經(jīng)過教化之后才能為善。對中間階層主要用德教，只有在教化不成功時才可以用刑。
　　總之，董仲舒的天命神權(quán)思想、“陽德陰刑”論和“性三品”說共同構(gòu)成他的“德主刑輔”理論的三大支柱，標(biāo)志著我國封建法律思想儒家化的終結(jié)。從此以后，儒家思想不斷滲透到法律內(nèi)容，而且對司法實(shí)踐產(chǎn)生了重大的影響。

　　四、總結(jié)

　　“法”、“刑”、“禮”、“德”、“律”是能夠反映中國法律文化整體風(fēng)貌的五個古文字，對這幾個字的整體性解讀有利于開辟對于中國古代社會法觀念的全面把握，更有利于加深對中華法系的文化感受。
　　“法”、“刑”、“禮”、“德”、“律”是中國法律文化的整體面貌的反應(yīng)，它們向欲了解中國法律文化的人宣示著中國人對法律理解的特有的方式。中國古代的法律是理性的，從這五個字中我們可以獲得明顯的感受，但中國法律文化的理性不是西方人的“形式理性”，而是一種“實(shí)質(zhì)理性”，或如李澤厚先生所說是“實(shí)用理性”，但它絕不是被泛化的庸俗的實(shí)用主義，而是一種具有良好的“人文關(guān)懷”的真正的人的理性，甚至可以被解讀為一種生存論意義上的法哲學(xué)意蘊(yùn)，這又是中國法律文化卓然獨(dú)具的特色。