1 引論 

1.1 選題意義 
狄驥在其《憲法論》第一卷中系統(tǒng)地闡述了其社會(huì)連帶主義法學(xué)思想。本文對(duì)其社會(huì)連帶主義法學(xué)思想的研究以該書(shū)為核心。 狄驥是法社會(huì)學(xué)的重要代表人物之一，他的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想在法理學(xué)界影響巨大。他拒斥形而上學(xué)的自然法，以社會(huì)連帶關(guān)系的名義，重新建構(gòu)起了一套法律原理，并將該法律原理引入到公法及私法領(lǐng)域，對(duì)這些領(lǐng)域產(chǎn)生了持久而深刻的影響。特別是在公法領(lǐng)域，他認(rèn)為社會(huì)連帶關(guān)系的變遷，必定會(huì)導(dǎo)致人們對(duì)國(guó)家的理解及國(guó)家任務(wù)的變化——即從主權(quán)到公共服務(wù)的變化，因此，調(diào)整國(guó)家本身以及與其他社會(huì)成員關(guān)系的公法，也隨之從規(guī)范、行為、責(zé)任等各個(gè)層面發(fā)生全面而深刻的變化。這一理論也因此而奠定了現(xiàn)代行政法的基礎(chǔ)。 中國(guó)社會(huì)正在經(jīng)歷一個(gè)從傳統(tǒng)社會(huì)快速走向現(xiàn)代社會(huì)的過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中，各項(xiàng)改革正在持續(xù)不斷地進(jìn)行，各種法律規(guī)則也在不斷變化，長(zhǎng)時(shí)期的社會(huì)轉(zhuǎn)型使得普通公眾對(duì)于法律的穩(wěn)定性產(chǎn)生了合理的懷疑，公眾對(duì)法律的正常預(yù)期不斷被打破，公眾對(duì)于法律的信仰始終未能建立起來(lái)�！暗降酌魈煳覀兊姆梢�(guī)則會(huì)變成什么樣呢？”社會(huì)公眾的追問(wèn)，始終沒(méi)有停止過(guò)。在這不斷變化的法律規(guī)則及看不見(jiàn)盡頭的社會(huì)轉(zhuǎn)型中，到底是什么在支撐著中國(guó)法律的變化呢。此外，如何在這樣一個(gè)快速發(fā)展的社會(huì)中，通過(guò)法律授予政府相關(guān)職責(zé)和權(quán)力以解決迅猛增長(zhǎng)的社會(huì)問(wèn)題的同時(shí)，也通過(guò)法律來(lái)限制他們的行為并向他們施加義務(wù)，這是一個(gè)不得不考慮的問(wèn)題。正確認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)狄驥法社會(huì)連帶主義法學(xué)思想可以為我們解決上述問(wèn)題提供更多的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。 
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1.2 文獻(xiàn)綜述 
狄驥的作品誕生之后，國(guó)人對(duì)于狄驥的思想研究就沒(méi)有停止過(guò)。狄驥的很多作品被翻譯成了中文，為國(guó)內(nèi)法學(xué)界對(duì)其思想的研究提供了更廣泛的素材。比如唐樹(shù)森翻譯的狄驥的《法國(guó)憲政通詮》（1933），徐砥平翻譯的《公法的變遷》（1933），張明時(shí)翻譯的《憲法學(xué)》（1938），楊肇?zé)路g的《公法要義》（1940），凌其翰翻譯鮑的那爾教授所著的《狄驥的著作及其學(xué)說(shuō)》一文，該文對(duì)狄驥的著作和學(xué)說(shuō)進(jìn)行了詳細(xì)而系統(tǒng)的介紹。錢(qián)克新翻譯的《憲法論》（第一卷：法律規(guī)則和國(guó)家問(wèn)題）（1962），王文利等翻譯的《憲法學(xué)教程》（1999），徐砥平翻譯的《<拿破侖法典>以來(lái)私法的普通變遷》（2002），冷靜翻譯的《法律與國(guó)家》（2010），鄭戈翻譯的《公法的變遷》（2013年）等。以這些翻譯作品及前人的研究成果為基礎(chǔ)，不同時(shí)代的中國(guó)人都以自己的方式對(duì)研究狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想做出了自己的貢獻(xiàn)。 首先，伴隨著西學(xué)東進(jìn)的大潮，民國(guó)時(shí)期的學(xué)者們將狄驥的思想引入中國(guó)思想界，與中國(guó)的社會(huì)實(shí)踐相結(jié)合，產(chǎn)生了許多出色的成果。如周鯁生所著的《狄驥之法學(xué)評(píng)》（1917），陳任生所著的《狄驥的社會(huì)法學(xué)之基礎(chǔ)概念－從個(gè)人主義的權(quán)利本位的法學(xué)到社會(huì)化的義務(wù)本位的法學(xué)》，王伯琦所著的《狄驥的實(shí)證主義》等文章都花了很大的篇幅來(lái)詳細(xì)地闡述狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想。其中，不可忽略的是章淵若。章淵若所著的《狄驥氏的私法革新論》（1918），雖然著重闡釋狄驥的私法理論，但也對(duì)狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想進(jìn)行了較多的描述；他所著的《法意之分析與演進(jìn)》也從狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想出發(fā)來(lái)闡釋法律的含義，承認(rèn)兩種社會(huì)關(guān)聯(lián)性，強(qiáng)調(diào)義務(wù)而非權(quán)利，用自己的方式表達(dá)并發(fā)揚(yáng)了狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)。此外，狄驥的學(xué)說(shuō)甚至被被封為國(guó)民政府立法的一種官方學(xué)說(shuō)，時(shí)任國(guó)民政府立法院院長(zhǎng)的胡漢民就曾主張，三民主義的立法精神是以狄驥的這種連帶性的社會(huì)生存關(guān)系為根據(jù)的，而不是歐美國(guó)家那種個(gè)人本位的立法模式。
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2 理論淵源 

法學(xué)理論的產(chǎn)生，是法學(xué)家個(gè)人思考的產(chǎn)物，是其所生活的時(shí)代的一種反射，也是前人思想研究的一個(gè)延續(xù)。狄驥社會(huì)連帶主義法學(xué)思想的產(chǎn)生也經(jīng)歷了這樣一個(gè)過(guò)程。狄驥社會(huì)連帶主義法學(xué)學(xué)說(shuō)主要從法社會(huì)學(xué)的視角來(lái)看待法律，并在與以盧梭為代表的自由主義學(xué)說(shuō)和凱爾森的純粹法學(xué)的批判和繼承中發(fā)展，最終在其應(yīng)用中被法學(xué)界廣泛認(rèn)可和傳播。 

2.1 孔德的實(shí)證主義哲學(xué) 
狄驥始終堅(jiān)持實(shí)證主義的哲學(xué)觀。他的實(shí)證主義的哲學(xué)觀主要來(lái)源于孔德。狄驥吸收了孔德實(shí)證主義哲學(xué)的三大要點(diǎn)，即從觀察得出客觀事實(shí)、應(yīng)用演繹推理、拋棄一切先天的概念。狄驥在闡述其社會(huì)連帶主義法學(xué)思想時(shí)，始終堅(jiān)持這種實(shí)證主義的方法。他認(rèn)為，通過(guò)社會(huì)觀察，我們能夠發(fā)現(xiàn)，人是擁有主觀意識(shí)的個(gè)人，也是一種必然與他人生活在一起的社會(huì)人，這是可以從外部觀察到的人的存在方式。此外，通過(guò)社會(huì)觀察，我們還可以發(fā)現(xiàn)，人是一種追求社交的感覺(jué)和公平的感覺(jué)的個(gè)體，這也是通過(guò)外部的觀察發(fā)現(xiàn)的人的內(nèi)在存在方式。這種外部和內(nèi)部的存在方式，適用于人類所有的個(gè)體。正是在這樣的可以觀察到的人類存在方式的基礎(chǔ)上，狄驥論證了其社會(huì)連帶關(guān)系理論及社會(huì)連帶關(guān)系所推演出的一系列法學(xué)命題。 孔德是法國(guó)實(shí)證主義社會(huì)學(xué)的創(chuàng)始人，著名哲學(xué)家，經(jīng)驗(yàn)社會(huì)學(xué)的先驅(qū)人物。孔德主張用實(shí)證科學(xué)的方法來(lái)研究社會(huì)現(xiàn)象，并在此基礎(chǔ)上發(fā)展出了實(shí)證主義哲學(xué)，目的在于提供實(shí)在、有用、精確的知識(shí)�？椎抡J(rèn)為，人類所有的思辨先后經(jīng)歷了三個(gè)不同的理論階段：第一階段是神學(xué)階段。在神學(xué)階段，人們把一切現(xiàn)象都看成是超自然的神的活動(dòng)的結(jié)果；第二階段是形而上學(xué)階段。在形而上學(xué)階段，人們?cè)噲D用抽象的精神代替神去解釋一切現(xiàn)象；第三階段是實(shí)證階段。在實(shí)證階段，人們嘗試用觀察方法或?qū)嶒?yàn)方法去證實(shí)各種現(xiàn)象，找出其因果關(guān)系。15在孔德看來(lái)，神學(xué)哲學(xué)真正適應(yīng)了人類的童年時(shí)代，滿足了人類在其智慧連最簡(jiǎn)單的科學(xué)問(wèn)題都尚未能解決的時(shí)代里，對(duì)探求絕對(duì)的知識(shí)的渴望。真正的哲學(xué)不應(yīng)該回答世界的本質(zhì)問(wèn)題，而應(yīng)從經(jīng)驗(yàn)材料出發(fā)，通過(guò)觀察客觀上事實(shí)而產(chǎn)生科學(xué)的看法。 
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2.2 涂爾干的社會(huì)連帶主義社會(huì)學(xué) 
涂爾干（另譯為杜爾克姆）是法國(guó)著名法社會(huì)學(xué)家。他的法社會(huì)學(xué)的核心內(nèi)容是研究和探討社會(huì)分工、社會(huì)連帶與法律的關(guān)系，并因此而奠定了現(xiàn)代意義上的法社會(huì)學(xué)。狄驥的社會(huì)連帶關(guān)系中的事實(shí)分析部分就主要借鑒了涂爾干的觀點(diǎn)。體現(xiàn)了涂爾干社會(huì)連帶主義思想的作品是《社會(huì)分工論》，在這本書(shū)中，涂爾干發(fā)展了分工的作用，強(qiáng)調(diào)只有分工才能使人們牢固地結(jié)合在一起，從而形成一種聯(lián)系，而且也確定了社會(huì)的結(jié)構(gòu)特征。在《社會(huì)分工論》一書(shū)中，涂爾干根據(jù)一個(gè)社會(huì)中由于社會(huì)分工程度的不同所造成的社會(huì)連帶關(guān)系的差異，將社會(huì)連帶關(guān)系區(qū)分為機(jī)械的連帶關(guān)系和有機(jī)的連帶關(guān)系。機(jī)械的連帶關(guān)系根源于人們基于相似性而相互合作的需要，越原始的社會(huì)構(gòu)成它的個(gè)體之間越具有相似性，，人的利他主義動(dòng)機(jī)也越強(qiáng)烈，這種機(jī)械的社會(huì)連帶關(guān)系越明顯；有機(jī)的連帶關(guān)系則根源于人類個(gè)體由于其具有不同的能力和秉性而必然要通過(guò)分工以互相滿足的需要，社會(huì)愈是發(fā)展，分工關(guān)系愈是發(fā)達(dá)，利己主義的動(dòng)機(jī)也越是強(qiáng)烈，人們合作以改善彼此生存狀況的動(dòng)機(jī)也越是強(qiáng)烈，社會(huì)的結(jié)合也愈密切。人們正是在這種細(xì)化的分工中不斷完善的合作方式，使得有機(jī)的連帶關(guān)系不斷增強(qiáng)。 在涂爾干看來(lái)，人類社會(huì)從低級(jí)形態(tài)向高級(jí)形態(tài)的發(fā)展，必然意味著機(jī)械連帶關(guān)系重要性的衰減和有機(jī)連帶關(guān)系的重要性的遞增。在機(jī)械連帶關(guān)系占主導(dǎo)地位的低級(jí)社會(huì)形態(tài)中，社會(huì)分工不發(fā)達(dá)，一個(gè)社會(huì)中的成員由于血緣和地緣關(guān)系的原因?qū)Ф滤麄兊纳罱?jīng)歷、生活方式具有相似性，他們的個(gè)人信仰、價(jià)值觀念、道德規(guī)范和行為方式也更多地體現(xiàn)出一致性。因此這種社會(huì)孕育出了一種有強(qiáng)約束力的集體意識(shí)，個(gè)體在其中很難具有獨(dú)立發(fā)展的意識(shí)和空間。在人類社會(huì)從低級(jí)的社會(huì)向高級(jí)的社會(huì)形態(tài)發(fā)展的過(guò)程中，個(gè)人的獨(dú)特性不斷受到重視，個(gè)體的獨(dú)立性不斷增強(qiáng)。在日益專門(mén)化的社會(huì)分工浪潮中，社會(huì)成員之間的相互合作變得越來(lái)越重要。由此，集體意識(shí)受到了削弱甚至破壞，個(gè)體的獨(dú)立意識(shí)、自主意識(shí)得到了強(qiáng)化。這種變化趨勢(shì)在法律層面所導(dǎo)致的結(jié)果就是，在這兩種連帶關(guān)系的基礎(chǔ)上形成的法律體系也從以刑法為代表的壓制性法律體系向以民法為基礎(chǔ)的恢復(fù)性法律體系轉(zhuǎn)變。
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3 社會(huì)連帶決定客觀法 ............. 11 
3.1 社會(huì)連帶是一種客觀事實(shí)...... 11 
3.2 法的觀念基礎(chǔ) .............. 12 
3.2.1 社交的感覺(jué) ........ 13 
3.2.2 公平的感覺(jué) ........ 13 
3.3 國(guó)際社會(huì)的規(guī)范根源于社會(huì)連帶關(guān)系 ........ 14 
3.4 社會(huì)連帶決定了存在客觀的法 ......... 15 
4 客觀法決定制定法 ...... 16 
4.1 客觀法決定了三種規(guī)則之間的關(guān)系 ............ 17 
4.2 客觀法決定了法律規(guī)范拘束力的優(yōu)先性 .... 18 
4.3 客觀法是立法者確認(rèn)法律的依據(jù) ..... 20 
5 通過(guò)法律控制國(guó)家權(quán)力 ......... 22 
5.1 對(duì)主權(quán)學(xué)說(shuō)的批判 ...... 22 
5.2 國(guó)家的權(quán)力來(lái)源于其義務(wù)的履行 ..... 24 
5.3 國(guó)家及其統(tǒng)治者均受法的約束 ......... 25 
5.4 區(qū)分規(guī)范性法律與建構(gòu)性法律的必要性 .... 26 

5 通過(guò)法律控制國(guó)家權(quán)力 

5.1 對(duì)主權(quán)學(xué)說(shuō)的批判 
主權(quán)并不存在。傳統(tǒng)的權(quán)威學(xué)說(shuō)將主權(quán)界定為國(guó)家權(quán)力體系中最高和絕對(duì)的權(quán)力。狄驥不這樣認(rèn)為，他認(rèn)同魯瓦耶·科拉爾對(duì)主權(quán)學(xué)說(shuō)的看法，一致認(rèn)為主權(quán)并不存在。因?yàn)閷Ｖ瓶偸前殡S著主權(quán)而來(lái)，而一旦產(chǎn)生專制，那么不是導(dǎo)致社會(huì)的死亡，也至少會(huì)造成深刻的系統(tǒng)性無(wú)序。無(wú)論是一個(gè)人的意志，大多數(shù)人的意志，還是所有人的意志，都只保持著強(qiáng)力的性質(zhì)，只是其力量的強(qiáng)弱有所不同罷了；對(duì)于這些意志而言，如果是僅僅出于意志的要求，則沒(méi)有哪一種是必須予以服從、或者是最低限度的尊重的。首先，國(guó)家并不擁有一種主權(quán)意志�！叭绻麌�(guó)家擁有一種主權(quán)意志，也就是說(shuō)，國(guó)家是它自己的主人而且只能由它來(lái)決定自己的事情，它就不會(huì)受一種高級(jí)規(guī)則——也就是對(duì)其他國(guó)家的義務(wù)——的約束，因?yàn)檫@樣會(huì)使它喪失主權(quán)地位�！钡殷K不認(rèn)為國(guó)家具有獨(dú)立的人格。在他看來(lái)，“那種構(gòu)成掌權(quán)者所作出之決定的約束力的東西，不是偽稱的他們的意志的獨(dú)立性，而是這些決定同某些確定性規(guī)范的一致性，而這些規(guī)范在某個(gè)既定的時(shí)代已經(jīng)滲入了人們的意識(shí)之中，并且對(duì)統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者都同時(shí)適用�！逼浯�，法律并不是從不是從強(qiáng)力中產(chǎn)生的，而是從正義中，從利益的獨(dú)立裁判者那里產(chǎn)生的。在法律的支持下，各個(gè)社會(huì)都是為著廢黜強(qiáng)力并代之以正義的目的而被構(gòu)建起來(lái)的�！敖y(tǒng)治者純粹是在事實(shí)上掌握著統(tǒng)治權(quán)；他們的意志并不高于被統(tǒng)治者的意志；只有在統(tǒng)治者的意志通過(guò)理性而展現(xiàn)出來(lái)的法律規(guī)定時(shí)，并且也只有在其符合這些法律規(guī)定的范圍之內(nèi)，它才能強(qiáng)加給被統(tǒng)治者�！倍覈�(guó)家制定的法律是那些制定它的人們——無(wú)論他們是處于領(lǐng)導(dǎo)地位的政治家、還是立法機(jī)關(guān)的個(gè)別成員——個(gè)人意志的表達(dá)。它是社會(huì)的需要在個(gè)人意識(shí)中精心設(shè)計(jì)的某種規(guī)則的表達(dá)。這種規(guī)范在其適用上也很明顯是個(gè)人性的，它只是適用于個(gè)人的意志，它對(duì)個(gè)人的意志發(fā)布命令或禁止，它限制這些意志的行動(dòng)范圍，確定個(gè)人之間的關(guān)系。任何與上述事實(shí)不符的觀念都可能陷于虛幻之中。 
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結(jié)論

在狄驥看來(lái)，法社會(huì)學(xué)的真正基礎(chǔ)是社會(huì)的連帶關(guān)系。狄驥通過(guò)其社會(huì)連帶主義法學(xué)學(xué)說(shuō)，賦予法律規(guī)則以一種純粹人類學(xué)的基礎(chǔ)。他始終認(rèn)為，人在社會(huì)中的行為，不像化學(xué)實(shí)驗(yàn)中的那種兩種物質(zhì)混合必然產(chǎn)生第三種物質(zhì)的化學(xué)反應(yīng)那樣。人的行為，是一種自覺(jué)的行為，也是一種人為追求某種目的的行為�！叭嗽谧杂X(jué)意識(shí)上可以不選擇目的，但人的行為終為目的所決定�！币环N社會(huì)規(guī)律，必然是適用于人的自愿和自覺(jué)的行為的，所有的社會(huì)規(guī)律不可能是一種因果律，而“只能是一種目的規(guī)律，一種規(guī)則，支配和限制人自覺(jué)自愿的活動(dòng)。規(guī)定人的意志的對(duì)象和目的、禁止他從事某種行為而強(qiáng)迫他作某種其他行為的一種規(guī)范�！痹谏鲜隼碚摰幕A(chǔ)上，狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想可以歸納為如下八個(gè)觀點(diǎn)：第一，社會(huì)連帶是一種客觀事實(shí)；第二，法的概念，是建立在個(gè)人社交和公平雙重感覺(jué)上的一種實(shí)證觀念；第三，社會(huì)連帶這種客觀事實(shí)決定了存在客觀的法；第四，客觀法是國(guó)家立法的基礎(chǔ)；第五，國(guó)家不能制定任何它想要制定的法律；第六，國(guó)家及其統(tǒng)治者均受法的約束；第七，為了約束國(guó)家及其統(tǒng)治者的權(quán)力，將法律區(qū)分為規(guī)范性的法律和建構(gòu)性的法律是有必要的；第八，主觀權(quán)利是不符合實(shí)際的。以上八個(gè)觀點(diǎn)，概括了狄驥社會(huì)連帶主義法學(xué)思想的內(nèi)涵，能有助于我們更加正確地理解法律的起源、法律約束力的根源、國(guó)家在法律面前的義務(wù)，權(quán)利的本源等法學(xué)基本問(wèn)題。但他的學(xué)說(shuō)也存在著一些不足之處。如狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想法將法律建立在一種可以通過(guò)觀察而得到的社會(huì)現(xiàn)實(shí)之上，這種社會(huì)現(xiàn)實(shí)無(wú)疑在經(jīng)驗(yàn)和邏輯上來(lái)看都是普遍正確的，但這也只是看待問(wèn)題的一種視角而已。150尤其對(duì)于狄驥所描述的那種公眾就某一事實(shí)達(dá)成共識(shí)的過(guò)程，那種產(chǎn)生思想與精神的普遍認(rèn)知，我們確實(shí)是知之不多。此外，受時(shí)代局限性，狄驥在闡述三種規(guī)則之間的關(guān)系時(shí)，忽略了法律對(duì)于道德和經(jīng)濟(jì)規(guī)則的巨大作用。20 世紀(jì)以來(lái)，社會(huì)變化的節(jié)奏早已超出了狄驥所在的時(shí)代人們的想象，法律介入社會(huì)生活也超出了他那個(gè)時(shí)代人們的預(yù)想，追隨法律甚至成了大多數(shù)文明社會(huì)中，人們正常的生活方式。然而，盡管狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)思想的確存在一些不足之處，但對(duì)狄驥的社會(huì)連帶主義法社會(huì)學(xué)思想的研究，確實(shí)加深了我們對(duì)于法律的理解，對(duì)于中國(guó)當(dāng)前法治建設(shè)也具有許多啟示意義。 
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參考文獻(xiàn)(略)