本文關(guān)鍵詞：對賭協(xié)議法律問題的研究

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【摘要】：我國私募基金之所以能蓬勃發(fā)展,估值調(diào)整機制即對賭協(xié)議功不可沒。對賭協(xié)議系通過其估值調(diào)整、激勵約束以及改善治理等功能,保障私募基金的投資安全,鎖定其投資風險。正是因為其功能與私募基金的完美契合,作為舶來品的對賭協(xié)議進入我國私募股權(quán)投資界,短短數(shù)年就創(chuàng)造出如蒙牛、無錫尚德等企業(yè)的資本神話。雖然,對賭協(xié)議作為一種新型契約工具,本身并無任何主觀色彩,但隨著經(jīng)濟形勢的急轉(zhuǎn)直下,近年來我國企業(yè)出現(xiàn)“逢賭就輸”的敗局,讓其一時間成為眾矢之的,媒體更是宣揚其是國際私募基金掠奪中國企業(yè)財富的新型工具。曾經(jīng)是炙手可熱,如今卻是背負罵名,難以生存。如此際遇是對賭協(xié)議自身資本主義劣根性作祟、還是我國現(xiàn)行法律對其的排斥反應(yīng)?本文將追尋對賭協(xié)議的理論淵源,探索對賭協(xié)議的本質(zhì)與價值,揭示其在我國金融市場存在與發(fā)展的必然性。并通過案例分析法、比較分析法與利益衡量法等方法,針對對賭協(xié)議在我國現(xiàn)行法律環(huán)境下所存在的法律問題與困局進行剖析與研究。對賭協(xié)議理論淵源多元且復(fù)雜,使其具有理論復(fù)合性,故可以將其歸為不完全契約下非零和博弈的期權(quán)保值協(xié)議。正是這種理論復(fù)合性,造就私募基金的對賭盛況。但物極必反,失去經(jīng)濟快速發(fā)展為依托的對賭協(xié)議在我國現(xiàn)行法律體系中逐漸出現(xiàn)異化現(xiàn)象,最具代表的“對賭協(xié)議第一案”即海富投資案歷經(jīng)三審判決,從一審認定對賭協(xié)議無效,到再審判決的有限肯定,背后其所帶來的法律影響與啟示令人深思。海富投資案發(fā)生之后,對賭協(xié)議的法律效力成為眾多學者聚焦的熱點。筆者以海富投資案的審判過程作為素材,沿著三審法院判決的法律脈絡(luò),提出對賭協(xié)議的“定性難”問題。隨后,筆者以民商法作為研究視角,通過合同無效制度與利益衡量法對對賭協(xié)議進行法理分析,確定了對賭協(xié)議的法律效力。海富投資案所影射出的對賭協(xié)議合法性問題只是阻礙對賭協(xié)議在我國私募股權(quán)投資界生存與發(fā)展的原因之一,對賭協(xié)議若要走出法律困局,必須擺脫司法實踐中的僵化審判、監(jiān)管部門的禁絕態(tài)度、市場的過度改造以及國內(nèi)配套制度缺失這四方面的枷鎖。筆者通過比較法并進行理性探索,提出的規(guī)制方法如司法部門應(yīng)區(qū)分不同主體及不同權(quán)益之間的對賭效力、設(shè)定債權(quán)人自救程序解決細則化的繁瑣與單一、利用程序方法化的特性為金融創(chuàng)新釋放空間；行政部門尤其是監(jiān)管部門與人民政府,應(yīng)積極出臺相應(yīng)政策法規(guī),爭取在國際對賭中的主動權(quán),并從宏觀上引導(dǎo)對賭實務(wù)的良性發(fā)展；市場主體在對賭過程中應(yīng)秉持謹慎、客觀、理性的態(tài)度準確分析對賭利弊、豐富對賭結(jié)構(gòu)、為對賭共贏創(chuàng)造條件。配套制度的引入與構(gòu)建是剔除對賭異化的主要任務(wù)；誠信制度與風險市場秩序的建立為對賭實務(wù)凈化空氣；借鑒國外風險投資業(yè)協(xié)會行業(yè)內(nèi)部監(jiān)管為對賭實務(wù)滋補養(yǎng)分；如此,對賭協(xié)議才能在中國多層次資本市場中發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
【關(guān)鍵詞】：私募基金 對賭協(xié)議 法律效力 困局 路徑
【學位授予單位】：安徽大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2016
【分類號】：D923.6
【目錄】：

• 摘要4-6
• Abstract6-9
• 引言9-11
• 一、對賭協(xié)議產(chǎn)生的原因與理論基礎(chǔ)11-19
• (一) 對賭協(xié)議產(chǎn)生的原因及其價值11-15
• (二) 對賭協(xié)議的理論基礎(chǔ)15-19
• 二、從“海富投資案”看對賭協(xié)議的法律效力問題19-34
• (一) “海富投資案”三審判決的法律思路19-22
• (二) “海富投資案”引起的法律思考22-28
• (三) 結(jié)合案例以及法律規(guī)定的研究探析對賭協(xié)議的合法性28-34
• 三、對賭協(xié)議的法律困局及其出路34-42
• (一) 對賭協(xié)議在我國法律體系中的困局34-35
• (二) 對賭協(xié)議走出法律困局的路徑35-42
• 結(jié)論42-43
• 參考文獻43-47
• 致謝47

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本文編號：797403