本文關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)攻擊受害國的國家自衛(wèi)權(quán)行使，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：隨著信息技術(shù)的發(fā)展,國際社會也面臨愈加嚴(yán)峻的網(wǎng)絡(luò)威脅,例如2007年愛沙尼亞網(wǎng)絡(luò)攻擊、2008年格魯吉亞網(wǎng)絡(luò)攻擊、2010年“震網(wǎng)”蠕蟲病毒、2012年火焰病毒以及2014年烏克蘭危機(jī)。一般認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)攻擊是指以達(dá)成某種軍事、政治目標(biāo)為目的,利用網(wǎng)絡(luò)和計算機(jī)手段直接針對網(wǎng)絡(luò)、計算機(jī)及二者所儲信息所實施的、會產(chǎn)生嚴(yán)重性損害后果的網(wǎng)絡(luò)行動。目前,國際法規(guī)則并未對網(wǎng)絡(luò)攻擊中國家自衛(wèi)權(quán)的行使作明確規(guī)范,受害國應(yīng)如何應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)威脅,維護(hù)本國網(wǎng)絡(luò)安全成為了亟待解決的問題。本文從四個部分對網(wǎng)絡(luò)攻擊中國家行使自衛(wèi)權(quán)作以討論。第一章為“網(wǎng)絡(luò)攻擊的界定”,包括“網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的界定”、“網(wǎng)絡(luò)攻擊的定義與特征”及“網(wǎng)絡(luò)攻擊的表現(xiàn)形式”三節(jié)展開討論。第一節(jié)“網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的界定”探討了國家主權(quán)的界定與發(fā)展、網(wǎng)絡(luò)空間的屬性以及網(wǎng)絡(luò)主權(quán)是國家主權(quán)的應(yīng)然之義。網(wǎng)絡(luò)空間是國家領(lǐng)土的自然延伸,因而網(wǎng)絡(luò)主權(quán)也是國家主權(quán)的應(yīng)然之義。第二節(jié)“網(wǎng)絡(luò)攻擊的定義與特征”探討了網(wǎng)絡(luò)攻擊的定義,與網(wǎng)絡(luò)間諜、網(wǎng)絡(luò)犯罪及網(wǎng)絡(luò)恐怖的概念區(qū)分以及網(wǎng)絡(luò)攻擊的特點。網(wǎng)絡(luò)攻擊與交叉概念區(qū)分的核心在于該等網(wǎng)絡(luò)行為是否抱著某種私人、經(jīng)濟(jì)方面的目的,而非為達(dá)成某種軍事、政治目標(biāo);該等網(wǎng)絡(luò)行為是否造成了嚴(yán)重性損害后果,僅僅是信息泄露并不能構(gòu)成“嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。第三節(jié)“網(wǎng)絡(luò)攻擊的表現(xiàn)形式”探討了網(wǎng)絡(luò)攻擊的手段和網(wǎng)絡(luò)攻擊實例兩方面內(nèi)容,以及近年國際社會具代表性的網(wǎng)絡(luò)攻擊的實例。網(wǎng)絡(luò)攻擊的手段通常包括惡意程序攻擊以及拒絕服務(wù)攻擊或分布式拒絕服務(wù)攻擊,在2007年愛沙尼亞網(wǎng)絡(luò)攻擊、2008年格魯吉亞網(wǎng)絡(luò)攻擊、2010年“震網(wǎng)”蠕蟲病毒、2012年火焰病毒以及2014年烏克蘭危機(jī)中均有交替或集中的使用。第二章為“網(wǎng)絡(luò)攻擊中國家自衛(wèi)權(quán)行使的前提”,包括“網(wǎng)絡(luò)攻擊達(dá)到武裝攻擊的程度”、“網(wǎng)絡(luò)攻擊可以歸因于國家”二節(jié)展開討論。第一節(jié)“網(wǎng)絡(luò)攻擊達(dá)到武裝攻擊的程度”探討了“武力威脅”、“使用武力”與“武裝攻擊”的區(qū)分,以及網(wǎng)絡(luò)攻擊構(gòu)成“武裝攻擊”的界定標(biāo)準(zhǔn)。簡單來說,武力威脅本身不足以構(gòu)成武裝攻擊;不足以構(gòu)成使用武力的行為亦不屬于武裝攻擊;所有的武裝攻擊都是使用武力,但是使用武力須達(dá)到“嚴(yán)重”的程度才能構(gòu)成武裝攻擊。目前比較被接受的、判定“武裝攻擊”的界定標(biāo)準(zhǔn)是以攻擊后果為核心的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),以“規(guī)模和后果”的嚴(yán)重程度作衡量。第二節(jié)“網(wǎng)絡(luò)攻擊可以歸因于國家”探討了國家行為者的歸因及非國家行為者的歸因。雖然表面上網(wǎng)絡(luò)攻擊對國家行為者的歸因的影響較小,但是網(wǎng)絡(luò)攻擊的高度匿名性和難溯源性使得確定網(wǎng)絡(luò)攻擊的實際行為者都難以確定,更難以證明其屬于國家機(jī)關(guān)實施以及攻擊者是為行使權(quán)力要素實施的行為。非國家行為者的網(wǎng)絡(luò)攻擊行為要歸因于國家,就必須證明非國家行為者“受國家指揮、控制”。國際社會對于如何界定“控制”分歧不斷,主要有三種說法,包括有效控制標(biāo)準(zhǔn)、總體控制標(biāo)準(zhǔn)和注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)三種。一般認(rèn)為總體控制標(biāo)準(zhǔn)較為合宜,不易造成歸因的過于片面或者過時。第三章為“網(wǎng)絡(luò)攻擊中國家自衛(wèi)權(quán)行使的限制”,包括“必要性原則”、“相稱性原則”和“區(qū)分原則”共三節(jié)。此外,國家自衛(wèi)權(quán)行使還需要遵循程序上的要求。第一節(jié)“必要性原則”的內(nèi)涵有軍事必要原則及即時性原則。軍事必要原則要求受害國采用的作戰(zhàn)手段必須適當(dāng),先行采取消極的防衛(wèi)手段,窮盡其他非使用武力的手段。即時性要求國家使用武力時,必須在危急迫切的情形下作出、刻不容緩。第二節(jié)“相稱性原則”要求武力手段相稱、保護(hù)權(quán)益相稱以及造成損害相稱。從理論上講,武力手段相稱要求國家在應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)攻擊實施自衛(wèi)時,同樣采取網(wǎng)絡(luò)、計算機(jī)手段進(jìn)行回?fù)羰欠舷喾Q性原則的。保護(hù)權(quán)益的相稱性要求在國家行使自衛(wèi)權(quán)時,自衛(wèi)的目標(biāo)應(yīng)僅限于抵抗攻擊者的攻擊、將攻擊者驅(qū)逐出境以及恢復(fù)到遭受攻擊以前的狀態(tài)。造成損害相稱要求受害國在行使自衛(wèi)權(quán)前,先行衡量可得的軍事優(yōu)勢(包括戰(zhàn)術(shù)、整體戰(zhàn)略等)以及可能造成的平民、民用物體附帶損傷。不分皂白的攻擊就可能屬于違反相稱性原則。網(wǎng)絡(luò)反擊手段造成的后果分為直接和間接兩種,網(wǎng)絡(luò)反擊造成的間接的、非即時性的后果的不確定使得衡量網(wǎng)絡(luò)反擊手段造成損害的相稱性更具難度。第三節(jié)“區(qū)分原則”探討了網(wǎng)絡(luò)攻擊中行使國家自衛(wèi)權(quán)必須區(qū)分戰(zhàn)斗員和平民,以及軍事目標(biāo)和民用物體。區(qū)分原則要求受害國行使自衛(wèi)權(quán)區(qū)分戰(zhàn)斗員和平民,禁止打擊平民,唯一例外是平民參與作戰(zhàn)。如果平民承擔(dān)的任務(wù)對軍事行動能夠起到關(guān)鍵支持作用的,就屬于“直接參加”,此等人員可以被合法攻擊。區(qū)分原則要求受害國在行使自衛(wèi)權(quán)時區(qū)分軍事目標(biāo)和民用物體。尤其是在攻擊軍民兩用的設(shè)施時,必須衡量所能產(chǎn)生的軍事利益。具有危險力量的軍事目標(biāo)和平民生存不可獲取的物體不得成為攻擊對象。不分皂白的攻擊也是被禁止的,包括使用效果在時間上和空間上難以控制的攻擊手段。第四章為“我國應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)攻擊的法律思考”,分國際層面和國內(nèi)法層面二節(jié)進(jìn)行展開。第一節(jié)“國際層面的應(yīng)對”應(yīng)包括堅持國家自衛(wèi)權(quán)行使的限制,并且加強(qiáng)國際合作,推動網(wǎng)絡(luò)安全的立法。在不否定網(wǎng)絡(luò)攻擊的特殊性的前提下,我國應(yīng)當(dāng)明確國家自衛(wèi)權(quán)的行使的限制,堅持行使國家自衛(wèi)權(quán)“武裝攻擊”的前提,遵行必要性原則、相稱性原則與區(qū)分原則。我國還應(yīng)加強(qiáng)國際合作,推動國際網(wǎng)絡(luò)安全的立法,尊重各國在網(wǎng)絡(luò)空間的主權(quán)地位,推動網(wǎng)絡(luò)安全國際機(jī)制的建設(shè),加強(qiáng)打擊網(wǎng)絡(luò)攻擊的國際合作。強(qiáng)調(diào)發(fā)達(dá)國家有義務(wù)協(xié)助發(fā)展中國家,消除“數(shù)字鴻溝”,完善有關(guān)網(wǎng)絡(luò)攻擊的國際司法協(xié)助制度,并且推動建立國際執(zhí)行機(jī)構(gòu),保障網(wǎng)絡(luò)安全網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)爭國際法規(guī)制的有力執(zhí)行。第二節(jié)“國內(nèi)法層面的應(yīng)對”討論了我國針對網(wǎng)絡(luò)攻擊在國內(nèi)層面應(yīng)分三步走:發(fā)展網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、建立網(wǎng)絡(luò)防御機(jī)制、完善國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)略立法。首先,我國應(yīng)發(fā)展網(wǎng)絡(luò)技術(shù),增強(qiáng)抗打擊能力。我國應(yīng)發(fā)展網(wǎng)絡(luò)、信息技術(shù),為網(wǎng)絡(luò)安全提供實質(zhì)保障,尤其是提高網(wǎng)絡(luò)溯源技術(shù),并且注重對網(wǎng)絡(luò)前沿技術(shù)的研究,提升網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的反應(yīng)能力、反制能力和打擊能力。其次,我國應(yīng)建立完備的網(wǎng)絡(luò)防御機(jī)制。我國應(yīng)明確私人公司對維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全的權(quán)利和義務(wù),建立非公系統(tǒng)的防御機(jī)制。我國還應(yīng)當(dāng)建立有關(guān)采取“反抗措施”的防御機(jī)制。再次,我國應(yīng)制定網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)略,完善國內(nèi)相關(guān)立法。我國應(yīng)以宏觀的角度,從最高層面制定系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)略。我國還應(yīng)結(jié)合國家自衛(wèi)權(quán)行使在網(wǎng)絡(luò)攻擊中的現(xiàn)實情況,借鑒網(wǎng)絡(luò)安全政策較為成熟國家的做法,以保護(hù)國家關(guān)鍵網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施為核心,研究網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)的交戰(zhàn)規(guī)則,完善國內(nèi)法,確保國家權(quán)益的實現(xiàn)。
【關(guān)鍵詞】：網(wǎng)絡(luò)攻擊 受害國 國家自衛(wèi)權(quán)行使
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2016
【分類號】：D99;TP393.08
【目錄】：

• 摘要2-6
• abstract6-12
• 導(dǎo)言12-17
• 一、問題的提出12
• 二、研究價值及意義12-13
• 三、文獻(xiàn)綜述13-15
• 四、主要研究方法15
• 五、論文結(jié)構(gòu)15
• 六、論文主要創(chuàng)新及不足15-17
• 第一章 網(wǎng)絡(luò)攻擊的界定17-29
• 第一節(jié) 網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的界定17-21
• 一、國家主權(quán)的界定與發(fā)展17-18
• 二、網(wǎng)絡(luò)空間的屬性18-19
• 三、網(wǎng)絡(luò)主權(quán)是國家主權(quán)的應(yīng)然之義19-21
• 第二節(jié) 網(wǎng)絡(luò)攻擊的定義與特征21-25
• 一、網(wǎng)絡(luò)攻擊的定義21-22
• 二、網(wǎng)絡(luò)間諜、網(wǎng)絡(luò)犯罪與網(wǎng)絡(luò)恐怖的區(qū)分22-23
• 三、網(wǎng)絡(luò)攻擊的特點23-25
• 第三節(jié) 網(wǎng)絡(luò)攻擊的表現(xiàn)形式25-29
• 一、網(wǎng)絡(luò)攻擊的手段25-26
• 二、網(wǎng)絡(luò)攻擊的實例26-29
• 第二章 網(wǎng)絡(luò)攻擊中國家自衛(wèi)權(quán)的行使的前提29-40
• 第一節(jié) 網(wǎng)絡(luò)攻擊達(dá)到“武裝攻擊”的程度29-35
• 一、“武力威脅”、“使用武力”與“武裝攻擊”的區(qū)分29-31
• 二、網(wǎng)絡(luò)攻擊構(gòu)成“武裝攻擊”的界定標(biāo)準(zhǔn)31-35
• 第二節(jié) 網(wǎng)絡(luò)攻擊可以歸因于國家35-40
• 一、國家行為者的歸因36-37
• 二、非國家行為者的歸因37-40
• 第三章 網(wǎng)絡(luò)攻擊中國家自衛(wèi)權(quán)行使的的限制40-48
• 第一節(jié) 必要性原則40-42
• 一、軍事必要原則40-42
• 二、即時性原則與預(yù)先行使國家自衛(wèi)權(quán)42
• 第二節(jié) 相稱性原則42-44
• 一、武力手段相稱43
• 二、保護(hù)權(quán)益相稱43
• 三、造成損害相稱43-44
• 第三節(jié) 區(qū)分原則44-48
• 一、戰(zhàn)斗員和平民的區(qū)分45
• 二、軍事目標(biāo)和民用物體的區(qū)分45-48
• 第四章 我國應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)攻擊的法律思考48-55
• 第一節(jié) 國際層面的應(yīng)對48-52
• 一、堅持網(wǎng)絡(luò)攻擊中國家自衛(wèi)權(quán)的行使須有一定限制49-50
• 二、加強(qiáng)國際合作，，推動網(wǎng)絡(luò)安全的國際立法50-52
• 第二節(jié) 國內(nèi)層面的應(yīng)對52-55
• 一、發(fā)展網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，增強(qiáng)抗打擊能力52-53
• 二、建立網(wǎng)絡(luò)防御機(jī)制53
• 三、制定網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)略，完善國內(nèi)相關(guān)立法53-55
• 結(jié)語55-57
• 參考文獻(xiàn)57-64
• 在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果64-65
• 后記65-66

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