發(fā)布時間：2018-03-20 01:11

  本文選題：民法思想　切入點：海關事務擔保　出處：《復旦大學》2013年博士論文　論文類型：學位論文

【摘要】：從海關事務擔保制度本身出發(fā),研究它的屬性,會發(fā)現(xiàn)這是海關法對民法制度的借鑒和援用,民法制度對其可以起到漏洞補充的作用。為此,需要先行證明的是民法思想、原則和制度對行政法,進而對海關法、海關事務擔保進行漏洞補充的理論可行性和現(xiàn)實可行性。在理論、現(xiàn)實皆可行的前提下,海關法、海關事務擔保目前存在的問題,如民事權利規(guī)定缺位,被擔保人缺乏所有權基礎的支撐等,就是以民法進行漏洞補充必要性的證明。 在以民法思想具體分析海關事務擔保制度的過程中,需要明確海關事務擔保主要需要從民法中吸納哪些制度,對自身制度做出哪些修正、完善。本文將按照上述思路進行分析論述。 學界對海關法所屬的部門法有經濟法和行政法兩種不同的觀點,但是從海關法調整的主體、使用的方法、權力義務關系的特定性、單向性特點看,把海關法歸人行政法的觀點是能夠成立的�；趯ｊP法的認識,考慮到海關事務擔保的功能、適用范圍以及海關事務擔保以公法之債為基礎的現(xiàn)實,海關事務擔保定位為行政擔保的結論也應該是能夠成立的。 雖然海關事務擔保建立的基礎關系是公法上的債,但是大量民事法律關系先于包括海關法在內的行政法而存在也是不爭的事實。海關法律與民事權利體系有著密切的聯(lián)系,例如,海關估價等制度對民事法律關系均采承認的態(tài)度,以民事行為的結果作為行政行為的依據;報關代理制度更是以民事代理的成立為基礎；知識產權海關保護制度按照知識產權法律的要求對知識產權進行保護等。海關事務擔保也是大量參照了民事?lián)Ｖ贫?在海關法律體系中建立起來的。 另一方面,海關法由于其行政法的屬性,又存在很多與民法不同的制度。這些制度在施行中會與民事權利產生矛盾。最突出的問題是海關法沒有關于所有權以及所有權保護的內容,其監(jiān)管制度也不以所有權為基礎。海關法創(chuàng)設了“進出口貨物的收發(fā)貨人”的概念來取代所有權人,海關法律關系的主體因此規(guī)定為進出口貨物的收發(fā)貨人。當收發(fā)貨人并非所有權人時,由于所有權人不是海關法律關系的主體,而海商法、民法等法律關于提單持有人、占有人的規(guī)定也無法賦予所有權人從外觀上被推定為收發(fā)貨人的權利,所以所有權人面臨難以維護自身的合法權益的窘境。相應地,海關對民事債權債務關系也不夠重視,割裂正常的債的關系,以其中某一環(huán)節(jié)作為海關執(zhí)法認定的整個事實；在代理報關監(jiān)管中,對代理人又施加了過重的責任,使其與在整個代理關系中擔任的角色不相稱。上述諸問題造成了真正的權利人尋求法律救濟的權利得不到保障,正常的民事關系受到了擠壓。 究其原因,主要是由海關存在過于強調效率優(yōu)先、對民法的占有與所有權的關系理解不夠全面等所造成。如對自主占有與他主占有、直接占有與間接占有的區(qū)別未予以足夠重視；沒有深入研究承運人、倉儲人、報關代理人的占有不能推定為所有的民法依據,盡管在對旅客行李的監(jiān)管中,旅客攜帶行李的占有可以推定為所有。而便宜執(zhí)法的慣性導致對法律理解片面也是一個不容否認的原因。這也造成了海關自身法治建設的困擾,例如海關事務擔保研究歷經十年,制度建設仍然不能令人滿意。但是海關事務擔保制度的建立仍然意義重大,這為引入民法思想分析、完善海關法提供了一個重要的開端。 基于海關法律既與民事權利聯(lián)系密切,又存在矛盾,同一對象調整的公私法交錯,有必要用民法的思想對海關法律的一些制度進行分析完善。從法理角度分析,民法與行政法最終目標都是對權利的保護,它們在憲法層面獲得統(tǒng)一。而民法歷經時間磨礪,日臻完善,也能夠為包括海關法在內的行政法起到漏洞補充的功能。海關法的一些制度,例如海關事務擔保,在借鑒民事成熟制度的同時,也就沒有必要進行重復立法,既可以避免各個部門單獨立法造成的大量立法資源的浪費,也可以由于民法的漏洞補充而實現(xiàn)法律內在統(tǒng)一,減少政出多門各自為政的現(xiàn)象。行政法由管制行政向協(xié)商型行政轉變的潮流也支持了借鑒、援引民法思想、基本原則、制度的做法。 世界各國的立法實踐也支持了民法對行政法的漏洞補充。法德等國行政法對此均有法律的明文規(guī)定,英美等國則是對行政法律關系直接適用普通法。這些都表明以民法的思想、基本原則、制度對行政法進行完善和補充,在理論上是完全可行的。 針對海關法律與民事權利保護的現(xiàn)狀,最需要引入海關法的是保護所有權的思想。保護所有權不會影響海關法的適用,因而具有現(xiàn)實的可行性。海關法律主要包括海關稅收法律和海關對進出口秩序監(jiān)管的法律,其中,稅收已經被世界很多國家接受為公法上的租稅債務關系,海關稅收亦不例外。由于實質意義上的納稅人是貨物的所有權人,沒有對所有權的保護,稅收也是不穩(wěn)固的。 進出口秩序監(jiān)管的法律可以分為對走私的處罰和對走私以外進出口行為的調整。就走私貨物而言,有些貨物性質本身決定了貨物的違法性,例如走私的毒品、禁止貿易的珍稀動植物及其制品、文物、侵犯知識產權的貨物、廢棄物等。對這些貨物的所有權法律本來就是不保護的,沒收沒有法律障礙；上述貨物以外的應稅貨物,存在所有權人明知甚至參與走私和所有權人不知情兩種情況,特別是當一個走私案件是從外觀上被認定成立的時候,所有權人極有可能不知情。例如承運人沒有攜帶載貨清單或者載貨清單記載錯誤,被認定走私,所有權人即為不知情。前一種情況,所有權人的行為使自己的所有權處于不合法狀態(tài),后一種情況,所有權仍然是合法有效的。我國《行政處罰法》明確規(guī)定沒收的是違法所得、非法財物,因此發(fā)生后一種情況不應適用沒收,合法所有權應當受到保護。海關監(jiān)管的除去走私的進出口行為,法律也沒有賦予海關沒收的權力,就更應當保護所有權了。 分析表明,海關法保護的客體與保護所有權的要求之間沒有明顯的沖突,保護所有權不會放縱走私,也不會有損海關的效率。因此,把保護所有權的思想融入海關法在實踐中是可行的。 具體到海關事務擔保制度,其比各種優(yōu)先權制度具有更多優(yōu)勢；擔保的保障功能不僅可以運用于行政法律關系,而且因為行政擔保類似于民事?lián)Ｎ餀嗟男Я?還可以加強諸如海關征稅權等很多權力的效力。要實現(xiàn)上述功能,必須完善海關事務擔保制度,就需要借助民法漏洞補充的功能,因此把民法思想融入海關事務擔保同樣具有現(xiàn)實可行性。 海關事務擔保因為其擔保的本質,本身包含民法的很多因素。作為以民法思想對該制度進行完善的必要準備,海關法需要在立法、執(zhí)法、解釋等各方面容納民法的思想和基本原則、制度。當前首先需要引入海關法的民法重要制度包括所有權以及與所有權有關的善意取得和占有制度。 海關事務擔保制度本身,則需要確立包括所有權在內的物權制度在海關事務擔保制度體系內的地位,參照民法,增加海關事務擔保的方式,以減輕被擔保人的負擔；增加擔保期間的規(guī)定；同時處理好與司法保全措施之間的關系。作為海關法參照民法制度建立的重要制度,其明確的制度目標就是便利貿易,所以一些有悖于這一目標和民法原理的做法,例如流抵押、流質押等就需要予以修正。而海關事務涉及的其他民事?lián)Ｅc海關事務擔保之間的關系,特別是可能互相影響、沖突的,則需要在民法思想下協(xié)調處理,以更好地發(fā)揮各自的功能。 為實現(xiàn)民法對海關事務擔保制度的漏洞補充功能,目前的立法還需要做出明確授權,以使漏洞補充的做法于法有據。在此基礎上,海關事務擔保也需要參照民法物權法定的原則,規(guī)定自己的權力法定原則,對適用的范圍、擔保方式、擔保的發(fā)生、變更、消滅、公示予以明確規(guī)定。其中,公示制度可以與民事?lián)９灿?由此還能建立起海關事務擔保權力與民事?lián)Ｎ餀嘀g的效力比較制度,為海關權力與民事權利之間的效力比較提供一個連接的橋梁。 海關事務擔保制度在海關法體系中的建立,其意義遠不止該制度本身。至少,民法的思想通過該制度融入到海關法律之中,對海關法律制度中其它與民事權利聯(lián)系密切制度的變革提供了空間展示了前景。代理人在海關法上過苛的責任、走私人大多數(shù)情況下只承擔財產責任的情況都有希望得到改變；一些海關權力與民事權利的矛盾也更容易協(xié)調,例如稅收保全的權力與民事?lián)嗬�、商業(yè)秘密與海關監(jiān)管等。 綜上,以民法思想分析、完善海關事務擔保,理論上可行,實踐中需要,具體制度運用存在很大空間,對海關法律其它制度的影響深遠。
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【學位授予單位】：復旦大學
【學位級別】：博士
【學位授予年份】：2013
【分類號】：D923

【參考文獻】

相關期刊論文 前4條

1 石少俠;車震震;;論海關事務擔保法律性質的認定及其意義[J];當代法學;2013年01期

2 邵鐵民;論海關的契約化管理[J];國際商務研究;1995年06期

3 周培榮;談談對海關事務擔保制度的認識[J];中國海關;2000年10期

4 劉浩宇;被監(jiān)管車輛能否抵押貸款[J];中國海關;2004年07期

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本文編號：1636839