從刑法學(xué)問題類型劃分的視角來看,正當(dāng)行為的體系定位問題可以在兩個不同的意義上被討論。一是在刑法適用過程中如何妥當(dāng)?shù)貙⑿谭ㄒ?guī)定的犯罪與正當(dāng)行為的成立條件適用于具體案件事實的先后判斷順序問題,這是一個刑法問題中的司法技術(shù)問題;二是在刑法理論體系構(gòu)建過程中如何妥當(dāng)安排犯罪和正當(dāng)行為的邏輯關(guān)系問題,這是一個純粹刑法學(xué)意義上的解釋選擇問題。作為司法技術(shù)問題,正當(dāng)行為的成立條件應(yīng)該在犯罪成立條件之后與具體案件事實進(jìn)行比對,這個判斷的先后順序與正當(dāng)行為的理論體系定位無關(guān),無論采用何種理論體系都不會影響判斷的結(jié)果。作為解釋選擇問題,正當(dāng)行為的體系定位取決于學(xué)者們?nèi)绾卫碚摻庾x刑法規(guī)范中的法律要件,不同的理論前見會導(dǎo)致不同的體系定位,各種體系定位之間并無是非對錯、優(yōu)劣高低之分而只有理論前見不同之別。 

【文章來源】：法學(xué)評論. 2019,37(06)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】：10 頁

【文章目錄】：
一、研究現(xiàn)狀及爭議焦點
    （一）研究現(xiàn)狀
        1.傳統(tǒng)觀點
        2.批判觀點
        3.修正觀點
    （二）前提分析
        1.理論前提之爭:四要件理論與三階層體系
        2.機(jī)能期待之爭:是否有利于實現(xiàn)人權(quán)保障
    （三）爭議焦點
二、體系定位與刑法機(jī)能的關(guān)系
三、司法技術(shù)中的先后判斷順序問題
四、解釋選擇中的內(nèi)外體系安排問題
    （一）作為解釋對象的刑法規(guī)定
    （二）作為基本共識的刑法規(guī)范
    （三）決定解釋結(jié)論的理論前見
        1.三階層中的構(gòu)成要件理論
            （1）行為類型說
            （2）違法行為類型說
            （3）違法·有責(zé)行為類型說（犯罪類型說）
            （4）法律要件說
        2.四要件中的犯罪構(gòu)成
五、結(jié)語



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