【摘要】：我國《刑法》第13條“但書”是一個備受矚目的研究難題。特別是,當(dāng)醉駕、扒竊問題成為焦點之時,“但書”更是被推向風(fēng)口浪尖。圍繞著“但書”的具體適用,學(xué)界聚訟紛紜,莫衷一是。因此,本文以“但書”的司法適用現(xiàn)狀作為研究的邏輯起點,以判決書與司法解釋作為基本參數(shù),對當(dāng)前司法機關(guān)如何駕馭“但書”進行考察。圍繞著“但書”的司法適用現(xiàn)狀來闡釋其所具有的價值內(nèi)涵與理論蘊意。最終,又回歸到司法適用的應(yīng)然解決之道上。按照“司法現(xiàn)狀-理論蘊意-解決之道”的邏輯思路,本文具體的結(jié)構(gòu)安排與主要內(nèi)容如下:第一章,闡述“但書”規(guī)定的司法現(xiàn)狀。刑事判決書與司法解釋系探尋“但書”司法現(xiàn)狀的最佳樣態(tài)。所以,本文一方面以司法解釋為藍本:通過考察司法解釋可以發(fā)現(xiàn),“但書”規(guī)定的數(shù)量僅有11個,主要集中于經(jīng)濟犯罪和財產(chǎn)犯罪。挖掘司法解釋的具體內(nèi)涵可得知,“但書”規(guī)定具有內(nèi)容的模糊性、歧義性、規(guī)范性、界限性等缺憾。另一方面以判決書為依據(jù):通過考察刑事判決書可以總結(jié)出“但書”司法適用的年份、省份、案由、審理程序以及適用主體等特征。本質(zhì)上,“但書”的司法現(xiàn)狀存在適用機能的偏差、體系定位的模糊、濫用、錯用、規(guī)范性等問題。于此,為本文的寫作奠定問題的基礎(chǔ)。第二章,揭示“但書”規(guī)定的內(nèi)容。首先,基于社會危害性是否系犯罪本質(zhì)屬性這一差異,我國“但書”僅僅系“學(xué)習(xí)”或“模仿”前蘇聯(lián)刑法。其次,“但書”的內(nèi)涵具體可以解構(gòu)為“情節(jié)”、“顯著輕微”、“危害不大”、“不認(rèn)為是犯罪”四個要素�！扒楣�(jié)”包括主觀要素,但應(yīng)將量刑要素排除在外;“顯著輕微”是對“情節(jié)”各要素的具體性判斷;“危害不大”指的是“情節(jié)”各要素考量之后的一個概括性評價,而非僅指實害結(jié)果;“不認(rèn)為是犯罪”本質(zhì)上系不構(gòu)成犯罪。再次,平面化的四要件理論與階層犯罪構(gòu)成體系之間的“摩擦”鑄就“但書”體系定位爭議之象。但應(yīng)該肯定的是,無論是承認(rèn)“但書”具有何種功能,均不可磨滅其在犯罪構(gòu)成體系之內(nèi)的應(yīng)然作用。所以,從“但書”的歷史沿革、具體內(nèi)涵,直至體系定位,第二章系統(tǒng)揭示了“但書”的內(nèi)容。第三章,闡釋“但書”規(guī)定的司法適用機制。總體上,“但書”的司法適用應(yīng)秉持整體性適用、綜合性考量、限制性裁量三原則。申言之,具體包括以下模式:其一,構(gòu)成要件不該當(dāng)之模式。但該模式發(fā)揮不出階層犯罪構(gòu)成體系固有的優(yōu)勢,容易顛倒“事實與價值”的邏輯順序,因而被摒棄;其二,超法規(guī)違法阻卻事由之模式�！暗珪笨梢詾楸缓θ顺兄Z、法令行為等超法規(guī)違法阻卻事由提供刑法依據(jù)。其三,超法規(guī)的責(zé)任阻卻事由之模式。期待可能性、違法性認(rèn)識可能性可以佐證“但書”之價值。因此,后兩種模式可以豐富“但書”的具體蘊意,為司法實踐所采納。
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2019
【分類號】：D924.1

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本文編號：2597605