本文關鍵詞：VIE模式相關法律問題研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：目前,海外上市作為境內企業(yè)跨境融資的一種有效方式備受青睞。隨著中國經(jīng)濟的快速發(fā)展,參與中國企業(yè)海外上市也是外國投資者實現(xiàn)跨境投資的重要途徑。在各種海外上市模式中,VIE模式是目前最受境內企業(yè)歡迎的海外上市方式之一。根據(jù)紐交所和納斯達克公布的數(shù)據(jù)統(tǒng)計,截止到2014年底,中國有超過300家境內企業(yè)在美國上市,其中使用VIE模式上市的中國企業(yè)數(shù)量占到所有中國企業(yè)赴美上市數(shù)量的一半左右,在納斯達克上市的中國企業(yè)中54%的企業(yè)使用了VIE模式。但是,于此同時,在美國被做空的中國企業(yè)數(shù)量也在逐漸增加,2011年11月21日,分眾傳媒因被美國渾水做空股價下跌60%而退市;2012年7月18日,新東方被美國渾水做空股價暴跌70%,后經(jīng)過美國證監(jiān)會的調查證實,加之中國境內企業(yè)家的大力支持,股價才慢慢恢復;2013年10月25日,網(wǎng)秦公司被美國渾水指責業(yè)務信息造假,股價下跌47%,股價長期不振;2015年1月28日,阿里巴巴集團遭到美國律所的集體起訴,阿里巴巴在1月28日開盤4200萬股股票被拋售,阿里巴巴第四季財報顯示利潤下降9.64億美元。表面上看,VIE模式成為擬海外上市境內企業(yè)的寵兒,讓無數(shù)成功上市的中國企業(yè)家春風得意。但是光鮮背后隱藏著巨大隱患。使用VIE模式上市的企業(yè)因財務造假、信用風波及業(yè)務長期經(jīng)營不善,在海外屢屢遭受律所的集體訴訟、做空機構的做空、監(jiān)管機構的調查,甚至被摘牌退市。究其背后原因我們看到VIE模式在受到境內企業(yè)追捧的同時,其可行性和合法性屢屢遭受質疑,從而出現(xiàn)“中概股”在海外證券市場屢屢遭受重創(chuàng)的局面。面對這種現(xiàn)狀,中國監(jiān)管機構的不作為姿態(tài)也遭到了各方非議,商務部、中國證監(jiān)會及其他監(jiān)管機構對于VIE模式抱著觀望姿態(tài)不做正面回應,遲遲不出臺對于VIE模式的相關法律。隨著VIE模式在更大范圍、更多行業(yè)的應用,法律風險問題也會越來越突出,VIE模式不可能一直游走于法律監(jiān)管的灰色地帶。2015年初,《外國投資法(草案征求意見稿)》出臺后,讓我們看到結束這種法律監(jiān)管空白局面的曙光,但是該草案征求意見稿只是提出了三種對VIE模式的監(jiān)管思路,對于如何協(xié)調現(xiàn)有的法律監(jiān)管體系、如何處理現(xiàn)有的VIE模式以及未來新出現(xiàn)的VIE模式,草案征求意見稿都沒有給出答案。本文帶著這些問題展開討論分析,以求揭示背后的原因并找到解決之道。本文第一部分對VIE模式做了整體介紹,指出VIE模式的概念來源,說明VIE概念來源于美國的會計概念,安然丑聞發(fā)生后美國為了加大對特殊目的實體(SPE)的監(jiān)管提出了可變利益實體(VIE)的概念。之后對VIE模式相關的概念做了闡述,分別介紹了間接上市的分類、中國企業(yè)海外上市的各大證券交易所以及中國企業(yè)在海外注冊離岸公司的常規(guī)地點,讓讀者對VIE模式有一個更加清晰和整體的認識,同時也詳細介紹了VIE在中國產(chǎn)生和發(fā)展的原因,揭示這種架構組合預示著不可避免的法律風險。第二部分對VIE模式做了詳細的法律性質分析,從《合同法》、《行政許可法》、《公司法》角度分析其合法性和可行性,論述VIE模式是否觸犯了“以合法方式掩蓋非法目的”以及“法律強制性規(guī)定”等條款,并從從合同違約風險、司法風險、行政政策風險、海外上市風險各個角度分析了VIE模式背后隱藏的法律風險。此外,本文結合實務操作針對不同的風險分類選取了比較有代表性的案例進行評析以印證上文的法律風險分析,諸如和信超媒體、安博教育、阿里巴巴、和新東方教育等企業(yè)利用VIE模式上市之后出現(xiàn)的問題。在司法裁判方面,對上海仲裁委員會的仲裁裁決、最高院對華懋集團做出的判決做出了分析解讀,展現(xiàn)了VIE模式的現(xiàn)實風險以及潛在風險。第三部分著重梳理了中國主要監(jiān)管部門對VIE模式的現(xiàn)有監(jiān)管措施分析了當前VIE模式的監(jiān)管現(xiàn)狀。同時,隨著VIE模式風險的加大,美國和香港方面對此也出臺了應對措施,總體來看,現(xiàn)階段境內監(jiān)管機構以及海外監(jiān)管機構對VIE模式都采取默許監(jiān)管的態(tài)度,但是境內監(jiān)管機構僅僅是默許以回避對VIE模式風險的監(jiān)管,香港和美國方面更多的是從保護投資者的角度來加大對VIE模式的監(jiān)管,具體表現(xiàn)在要求境內上市企業(yè)加強對業(yè)務和財務信息的披露,加大中國中介機構尤其是中國律師的法律擔保責任。面對VIE模式的監(jiān)管困局,第四部分著重對最新出臺的《外國投資法草案征求意見稿》做了梳理分析,從合理和不足正反兩個方面對其進行了細致剖析,并在此基礎上提出對現(xiàn)有監(jiān)管架構進行重構整合逐漸破除現(xiàn)有法律監(jiān)管困局弊病的法律建議。文章指出,將來《外國投資法》正式出臺實施時,要想實現(xiàn)對外國投資的有效監(jiān)管還有很多任重道遠的工作要完成。
【關鍵詞】：VIE模式 法律風險 法律監(jiān)管
【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2015
【分類號】：D922.295
【目錄】：

• 摘要2-5
• Abstract5-11
• 導言11-17
• 一、選題背景和研究意義11-12
• 二、研究方法12-13
• 三、文獻綜述13-15
• 四、創(chuàng)新和不足15-17
• 第一章 VIE模式概論17-28
• 第一節(jié)VIE模式法律概念闡述17-20
• 一、VIE模式定義17-19
• 二、VIE模式相關理論簡述19-20
• 第二節(jié) VIE模式興起的原因20-23
• 一、行業(yè)準入限制20-21
• 二、行政審批限制21-22
• 三、避稅考慮及境內資產(chǎn)轉移22-23
• 第三節(jié) VIE模式架構解析23-28
• 一、VIE模式上市流程解析23-25
• 二、VIE模式法律主體解析25-26
• 三、VIE模式法律協(xié)議解析26-28
• 第二章 VIE模式法律分析28-41
• 第一節(jié) VIE模式法律性質分析28-30
• 一、《合同法》分析28
• 二、《行政許可法》分析28-29
• 三、《公司法》分析29-30
• 第二節(jié) VIE模式法律風險分析30-33
• 一、股東違約風險30
• 二、司法認定風險30-31
• 三、行政審查風險31-32
• 四、海外上市風險32-33
• 第三節(jié) VIE模式典型案例評析33-41
• 一、股東違約典型案例33-37
• 二、行政否決典型案例37
• 三、司法認定典型案例37-39
• 四、海外做空典型案例39-41
• 第三章 VIE模式的法律監(jiān)管41-47
• 第一節(jié) 中國監(jiān)管機構的監(jiān)管現(xiàn)狀41-44
• 一、商務部的監(jiān)管機制41-42
• 二、證監(jiān)會的監(jiān)管機制42-43
• 三、其他部委的監(jiān)管機制43
• 四、地方政府的監(jiān)管機制43-44
• 第二節(jié) 香港及美國的監(jiān)管現(xiàn)狀44-47
• 一、香港的監(jiān)管現(xiàn)狀44-45
• 二、美國的監(jiān)管現(xiàn)狀45-47
• 第四章 VIE模式監(jiān)管制度的合理構建47-54
• 第一節(jié) 《外國投資法（草案征求意見稿）》的合理之處47-49
• 一、引入實際控制等概念47
• 二、變事前審批為事后審批47
• 三、國家安全審查制度47-48
• 四、信息披露制度48
• 五、對VIE模式的處理方案48-49
• 第二節(jié) 《外國投資法（草案征求意見稿）》的不足之處49-52
• 一、負面清單開放程度不夠49-50
• 二、未對VIE模式做區(qū)分處理50
• 三、需完全實現(xiàn)外資三法合一50
• 四、需處理好各部門關系并協(xié)調法規(guī)之間的沖突50-51
• 五、需更好地與境外監(jiān)管機構協(xié)同監(jiān)管51-52
• 第三節(jié) 法律監(jiān)管制度重構建議52-54
• 一、減少《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中對外商投資的限制52
• 二、重新審視限制和禁止外商投資的理由和標準52-53
• 三、建立更加透明可行的法律審批程序53
• 四、對于VIE模式的監(jiān)管不應當有溯及力53-54
• 結語54-55
• 參考文獻55-59
• 后記59-60

【相似文獻】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前9條

1 ;國務院辦公廳關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知[J];江西省人民政府公報;2011年04期

2 ;關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定[J];中華人民共和國國務院公報;2007年22期

3 時衛(wèi)干;;外資角色再審視[J];南風窗;2006年17期

4 胡景巖;解讀《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》[J];政策w，

本文編號：294237