發(fā)布時(shí)間：2017-11-08 19:06

  本文關(guān)鍵詞：論刑事訴訟中的“軟法”現(xiàn)象及其矯正

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【摘要】：“軟法”一詞系由“soft law”翻譯而來(lái)，最初出現(xiàn)于國(guó)際公法領(lǐng)域，繼而擴(kuò)展到其他部門法領(lǐng)域，如歐盟法、行政法、環(huán)境法等。“軟法”（soft law）自其誕生伊始，一直是一個(gè)頗受爭(zhēng)議的論題，近年來(lái)亦受到中國(guó)學(xué)界的廣泛關(guān)注。對(duì)于“軟法”理論的具體內(nèi)容，學(xué)界尚未有通論，但“軟法”現(xiàn)象的廣泛存在卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。目前學(xué)界對(duì)于“軟法”現(xiàn)象的研究，主要集中在國(guó)際法、歐盟法、行政法、商法、公司法、環(huán)境法等領(lǐng)域，尚未擴(kuò)及所有部門法領(lǐng)域。本文的研究思路是將“軟法”這一范式引入中國(guó)刑事訴訟，旨在對(duì)刑事訴訟中的“軟法”現(xiàn)象進(jìn)行剖析，進(jìn)而提出相應(yīng)的矯正路徑。 “軟法”一詞總的來(lái)說(shuō)指稱兩類規(guī)則：一類是“非法律性的軟法”，即未具有嚴(yán)格的法律約束力但確有一定實(shí)際效力的規(guī)則，此類規(guī)則雖不具有法律約束力但并未完全缺乏法律意義。第二類則是“法律性的軟法”，即國(guó)家制定法中法律規(guī)則結(jié)構(gòu)軟化的法。這一類法律都是國(guó)家制定法，由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，但卻由于其規(guī)則結(jié)構(gòu)軟化而實(shí)際上并不具有完全的法律意義。“非法律性的軟法”可以進(jìn)一步劃分為國(guó)際法領(lǐng)域的“軟法”和國(guó)內(nèi)社會(huì)管理領(lǐng)域的“軟法”；“法律性的軟法”可以進(jìn)一步劃分為模糊的“軟法”、法律后果缺失的“軟法”、缺乏強(qiáng)制力的“軟法”。 對(duì)于刑事訴訟中的“軟法”現(xiàn)象，筆者主要以現(xiàn)行的《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》為藍(lán)本進(jìn)行分析，同時(shí)也涉及到2011年《刑事訴訟法修正案（草案）》的一些內(nèi)容，寫作重點(diǎn)在于運(yùn)用一種新的研究方法對(duì)部門法進(jìn)行分析，而不是將研究限于部門法的內(nèi)容本身。現(xiàn)行的《刑事訴訟法》是“法律性的軟法”，，其中的“軟法”現(xiàn)象分為三類：模糊的法律規(guī)范、法律后果缺失的法律規(guī)范、缺乏強(qiáng)制力的法律規(guī)范。就刑事訴訟中的“軟法”現(xiàn)象而言，其成因主要有三個(gè)方面：文本內(nèi)容不明；法律結(jié)構(gòu)缺陷；程序剛性不足。 對(duì)于刑事訴訟中的“軟法”現(xiàn)象應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。對(duì)于順應(yīng)法律需要而存在的“軟法”現(xiàn)象不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行過(guò)多干預(yù)，但對(duì)于妨礙刑事訴訟程序順利進(jìn)行，有損程序正義的“軟法”現(xiàn)象則應(yīng)當(dāng)通過(guò)一定的手段進(jìn)行矯正，使《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定恢復(fù)“硬法”本色。完善立法，完善刑事訴訟法解釋體制，完善司法體制是刑事訴訟中的“軟法”現(xiàn)象的主要矯正路徑。完善立法應(yīng)當(dāng)從細(xì)化模糊規(guī)定；增加法律后果的規(guī)定；完善監(jiān)督機(jī)制；清理“潛規(guī)則”等四個(gè)方面進(jìn)行。完善刑事訴訟法解釋體制首先要對(duì)現(xiàn)有的刑事訴訟法解釋進(jìn)行清理，進(jìn)而改進(jìn)刑事訴訟法解釋體制。完善司法體制，應(yīng)當(dāng)從三個(gè)方面著手：一是司法權(quán)的獨(dú)立；二是糾正司法人員的觀念；三是完善制裁機(jī)制。
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類號(hào)】：D925.2

【參考文獻(xiàn)】

中國(guó)期刊全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前6條

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本文編號(hào)：1158422