本文關鍵詞：論我國董事的勤勉義務

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【摘要】：公司作為現(xiàn)代社會一種重要的經(jīng)濟組織，在人們的經(jīng)濟生活中起著至關重要的作用，它在推動經(jīng)濟增長、提供就業(yè)機會、創(chuàng)造財富、改變社會秩序等方面做出了無法復制、無法取代的貢獻。但是，公司的出現(xiàn)和發(fā)展也使人類的貪欲放大，帶來權力失衡和貧富懸殊等問題。隨著全球經(jīng)濟一體化的發(fā)展，公司經(jīng)營模式由股東會中心主義向董事會中心主義轉(zhuǎn)變，所有權和經(jīng)營權的分離致使股東權力被削弱，董事權力發(fā)生膨脹。董事及董事會作為公司權力機構的執(zhí)行機構，被股東委以重任實際經(jīng)營公司，理應運用自身的技能及經(jīng)驗應對競爭壓力，勤勉努力的經(jīng)營公司。而公司董事本身也屬于自利的經(jīng)濟人，可能與公司的所有權人即股東有著不同的目標函數(shù)，可能會因道德風險損害股東及公司的合法利益。所以，各國基本上都規(guī)定了董事義務制度，，用以約束董事權力的過度膨脹，激勵董事竭盡全力的為股東及公司服務，保證公司交易安全和順暢。 2005年，我國修改《公司法》后增加了董事勤勉義務條款，但其規(guī)定過于原則化，沒有具體的判斷標準，只是起到一個倡導作用。2013年12月28日，全國人大常委會對現(xiàn)行2005年《公司法》做出進一步修正，并于2014年3月1日起實施，全文共做出12處修改，主要對公司注冊資本登記制度進行了改革，然而對公司董事、監(jiān)事及高級管理人員的資格與義務一章沒有做出實質(zhì)性修改，只是在法條順序上做出相應調(diào)整。由于我國董事違反忠實義務的案件較多，實踐中表現(xiàn)的非常突出，更迫切地需要以法律形式予以規(guī)制，所以忠實義務的規(guī)定相對詳細和完善。司法實踐中，我國董事違反勤勉義務的案件很少，因判斷時涉及對董事主觀心理狀態(tài)的評價，對法官及立法者也提出了更高的要求。我國法官的整體素質(zhì)參差不齊，也無法設身處地的權衡董事做商業(yè)決策時的主觀狀態(tài)，缺乏處理董事違反勤勉義務問題的相關經(jīng)驗。而且當下學者對董事勤勉義務的理論研究尚不成熟，沒有達成共識，造成了我國董事勤勉義務判斷標準的缺失。 確立董事勤勉義務的內(nèi)涵及判斷標準，國內(nèi)外學者已有相當多有價值的研究成果，大都從英美法系和大陸法系對董事勤勉義務規(guī)定的區(qū)別進行比較分析。為了更為直觀的為我國董事勤勉義務提供可資借鑒的判斷標準，筆者選取了平衡了英國法的保守和美國法的激進的澳大利亞作為分析樣本國家，對澳大利亞董事勤勉義務的發(fā)展路徑和判斷標準的發(fā)展趨勢進行分析和評價，并將引用頻率較高或關注程度較高的案例進行總結歸類，抽象出可供我國學習和借鑒的董事勤勉義務判斷標準。美國有關董事勤勉義務的規(guī)定相對比較完善，不僅規(guī)定了防止董事怠于履行職責的判斷標準，而且提出了保護董事合法權益的商業(yè)判斷規(guī)則，注重董事權力和義務的有機平衡，這種發(fā)達的制度系統(tǒng)，也為我國董事勤勉義務的進一步完善提供了前瞻性的寶貴經(jīng)驗。 通過對國外有關董事勤勉義務制度先進經(jīng)驗的比較考察和對國內(nèi)有關董事勤勉義務制度的現(xiàn)狀分析，筆者對我國董事勤勉義務制度提出了一些重構建議：在現(xiàn)有董事勤勉義務制度的基礎上進行擴充，以概括加列舉的形式在我國《公司法》第148條增加一款，增加為董事勤勉義務的行為標準，并以列舉的方式闡述董事在管理和決策公司事務時應當達到的標準。在我國《公司法》第149條中增加一款，作為商業(yè)判斷原則條款，表明董事不承擔責任的法定情形，保護董事合法的商業(yè)決策權力，具體的構成要件可以以相關司法解釋或者實施細則進行補充規(guī)定。
【關鍵詞】：勤勉義務 判斷標準 比較研究 商業(yè)判斷規(guī)則 制度重構建議
【學位授予單位】：河南師范大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2014
【分類號】：D922.291.91
【目錄】：

• 摘要4-6
• ABSTRACT6-10
• 引言10-12
• 第一章 我國董事勤勉義務制度概述12-22
• 1.1 關于董事勤勉義務的概念解析12-17
• 1.1.1 董事勤勉義務的淵源制度13-15
• 1.1.2 我國關于勤勉義務稱謂的恰當選擇15-17
• 1.2 我國董事勤勉義務制度存在的缺陷及原因17-22
• 1.2.1 我國董事勤勉義務制度缺陷的表現(xiàn)17-20
• 1.2.2 我國董事勤勉義務判斷標準欠缺的原因20-22
• 第二章 關于董事勤勉義務的比較考察22-34
• 2.1 關于董事勤勉義務判斷標準的主要學說22-24
• 2.1.1 董事勤勉義務的主觀判斷標準22-23
• 2.1.2 董事勤勉義務的客觀判斷標準23
• 2.1.3 董事勤勉義務的主客觀相結合判斷標準23-24
• 2.2 澳大利亞董事勤勉義務標準之透視24-29
• 2.2.1 澳大利亞董事勤勉義務制度概況24-25
• 2.2.2 澳大利亞董事勤勉義務制度的演進規(guī)律25-29
• 2.2.3 澳大利亞董事勤勉義務制度對我國的啟示29
• 2.3 美國董事勤勉義務標準之解讀29-34
• 2.3.1 美國董事勤勉義務的制度概述30-31
• 2.3.2 美國董事勤勉義務制度之演進31-33
• 2.3.3 美國董事勤勉義務制度規(guī)定對我國的啟示33-34
• 第三章 董事勤勉義務的“保護傘”——商業(yè)判斷規(guī)則34-42
• 3.1 商業(yè)判斷規(guī)則概述34-38
• 3.1.1 商業(yè)判斷規(guī)則產(chǎn)生的淵源34-35
• 3.1.2 商業(yè)判斷規(guī)則的構成要件35-38
• 3.2 商業(yè)判斷規(guī)則的必要性38-40
• 3.2.1 商業(yè)判斷規(guī)則的重要性38-39
• 3.2.2 商業(yè)判斷規(guī)則關注的焦點39-40
• 3.3 我國關于商業(yè)判斷規(guī)則引入的爭論40-42
• 第四章 我國董事勤勉義務制度的完善42-50
• 4.1 完善我國董事勤勉義務的意義42-45
• 4.1.1 董事勤勉義務符合效率與公平原則43-44
• 4.1.2 董事勤勉義務有利于各方利益共贏44-45
• 4.2 我國董事勤勉義務標準的確立45-48
• 4.2.1 我國董事在管理公司事務時應達到的行為標準45-46
• 4.2.2 我國董事在做出決策時應達到的行為標準46-47
• 4.2.3 制定我國董事勤勉義務標準的具體建議47-48
• 4.3 引入商業(yè)判斷規(guī)則48-50
• 結語50-52
• 參考文獻52-54
• 致謝54-56
• 攻讀學位期間發(fā)表的學術論文目錄56-57

【參考文獻】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前6條

1 李燕;;美國公司法上的商業(yè)判斷規(guī)則和董事義務剖析[J];法學;2006年05期

2 孫學亮;;論商業(yè)判斷規(guī)則的適用[J];天津商業(yè)大學學報;2011年05期

3 蔡元慶;;經(jīng)營判斷原則在日本的實踐及對我國的啟示[J];現(xiàn)代法學;2006年03期

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6 羅培新;李劍;趙穎潔;;我國公司高管勤勉義務之司法裁量的實證分析[J];證券法苑;2010年02期

本文編號：1101885