本文關(guān)鍵詞：論司法裁判過(guò)程中權(quán)利的不確定性，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：權(quán)利話語(yǔ)已成為當(dāng)今時(shí)代的流行色,它被人們用來(lái)證明自己行為的正當(dāng)性,也被司法機(jī)關(guān)用作司法裁判的準(zhǔn)繩。然而,權(quán)利話語(yǔ)的盛行并無(wú)法掩蓋其內(nèi)在的缺憾。在司法實(shí)踐中,作為司法推理之大前提的權(quán)利并不完美,而是存在不確定性。本文即意在指出在司法裁判過(guò)程中確實(shí)存在權(quán)利不確定的情形,并探討這種不確定性的發(fā)生原因、不利影響以及應(yīng)對(duì)之策。除引論部分之外,本文主體部分共有四個(gè)部分。第一部分,指出在司法裁判過(guò)程中權(quán)利確實(shí)存在不確定性,并對(duì)司法裁判過(guò)程中權(quán)利的不確定性進(jìn)行了界定。紐約時(shí)報(bào)公司訴塔西尼一案以及近年來(lái)引起廣泛爭(zhēng)議的祭奠權(quán)均表明在司法裁判過(guò)程中確實(shí)存在權(quán)利的不確定性問(wèn)題。司法裁判過(guò)程中權(quán)利的不確定性主要是指,在司法機(jī)關(guān)尋找并識(shí)別法律權(quán)利以展開(kāi)司法推理時(shí),法律權(quán)利的存在狀態(tài)并不確定,它包括法律權(quán)利的存在與否不確定和法律權(quán)利的內(nèi)容不確定兩種情形。第二部分,重點(diǎn)分析了在司法裁判過(guò)程中權(quán)利為何具有不確定性。總地來(lái)講,權(quán)利之不確定性的發(fā)生機(jī)制可概括為以下幾個(gè)方面:首先,無(wú)論是在制定法國(guó)家還是在判例法國(guó)家,司法機(jī)關(guān)的“法律發(fā)現(xiàn)”過(guò)程中都存在不確定性因素,從而使得進(jìn)入司法裁判過(guò)程之中的法律權(quán)利并不確定;其次,法律語(yǔ)言的模糊性、概括性以及歧義等三個(gè)因素導(dǎo)致了法律語(yǔ)言存在不確定性,而為解決法律語(yǔ)言的不確定性而展開(kāi)的法律解釋方法同樣存在局限,六種主要的法律解釋方法會(huì)面臨法律語(yǔ)言不確定、價(jià)值判斷存在分歧以及經(jīng)驗(yàn)論證難以實(shí)現(xiàn)這三方面的困擾;再次,司法裁判過(guò)程中可能存在權(quán)利沖突問(wèn)題,為解決該問(wèn)題,法官需要借助權(quán)利位階和利益衡量?jī)煞N方式,然而權(quán)利的位階具有相對(duì)性,而利益衡量最終導(dǎo)向法官的價(jià)值判斷從而并不具有確定性和可預(yù)測(cè)性;最后,法官在某些案件中需要進(jìn)行權(quán)利推定以裁判案件,他們進(jìn)行權(quán)利推定的方法有根據(jù)法律權(quán)利類推、根據(jù)法律原則推導(dǎo)和根據(jù)法律精神、立法宗旨推導(dǎo)等方式。然而在根據(jù)這些權(quán)利推定方法展開(kāi)權(quán)利推定時(shí),推理過(guò)程中的大前提和小前提都可能存在疑問(wèn),從而無(wú)法保證推導(dǎo)結(jié)果是確定無(wú)疑的。第三部分,指出權(quán)利的不確定性問(wèn)題使得司法裁判結(jié)論可能出現(xiàn)不確定的情形,進(jìn)而誘發(fā)權(quán)利保護(hù)不力、法律預(yù)期受損、司法公信力難塑等問(wèn)題,不利于法治進(jìn)程的推進(jìn)。在此基礎(chǔ)上,本部分嘗試提出了應(yīng)對(duì)權(quán)利不確定性的兩種思路。首先,法官們可以對(duì)法律進(jìn)行德沃金意義上的建構(gòu)性詮釋。德沃金建議法官們通過(guò)對(duì)既有法律材料進(jìn)行建構(gòu)性詮釋,進(jìn)而從中抽象出一個(gè)最佳的政治理論以確定當(dāng)事人的法律權(quán)利;其次,著力構(gòu)建和完善法律職業(yè)共同體。法律職業(yè)共同體能夠促進(jìn)法官們形成較為一致的價(jià)值觀、正義觀、法治觀以及司法裁判技藝,進(jìn)而有助于法官們應(yīng)對(duì)司法裁判過(guò)程中出現(xiàn)的權(quán)利不確定性問(wèn)題。
【關(guān)鍵詞】：權(quán)利不確定 法律語(yǔ)言 法律解釋 權(quán)利沖突 權(quán)利推定 建構(gòu)性詮釋 法律職業(yè)共同體
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號(hào)】：D916
【目錄】：

• 內(nèi)容摘要4-6
• Abstract6-9
• 引論9-15
• （一）研究對(duì)象及研究目的9
• （二）研究的理論和實(shí)踐意義9-10
• （三）研究現(xiàn)狀10-13
• （四）研究進(jìn)路13-15
• 一、司法裁判過(guò)程中的權(quán)利具有不確定性15-23
• （一）不確定的權(quán)利是司法裁決過(guò)程中的現(xiàn)實(shí)存在15-16
• （二）司法裁判過(guò)程中權(quán)利之不確定性釋義16-23
• 二、司法裁判過(guò)程中權(quán)利之不確定性的發(fā)生機(jī)制23-46
• （一）“法律發(fā)現(xiàn)”中的不確定性23-28
• （二）法律語(yǔ)言的不確定性及法律解釋的局限28-36
• （三）權(quán)利的沖突及其解決方法的不足36-42
• （四）權(quán)利推定難以熨平權(quán)利上的“皺折”42-46
• 三、司法裁判過(guò)程中權(quán)利之不確定性的應(yīng)對(duì)之道46-53
• （一）司法裁判過(guò)程中權(quán)利之不確定性的消極影響46-47
• （二）對(duì)法律進(jìn)行建構(gòu)性詮釋47-50
• （三）構(gòu)建和完善法律職業(yè)共同體50-53
• 參考文獻(xiàn)53-62
• 后記6

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