論文摘要 要約的有效性關系到合同能否成立，這對國際貨物貿(mào)易實務有著十分重要的意義。一個有效的要約需具備意思表示的真實性、要約內(nèi)容的有效性和要約效力的約束性，還應注意影響要約有效性的其他要素如要約主體和要約形式。本文從要約的概念入手，結合我國《合同法》和CISG公約及相關國內(nèi)法的規(guī)定，具體分析要約的有效性要件，以期對國際貨物貿(mào)易中要約的有效性有更深入的理解。

　　論文關鍵詞 國際貨物貿(mào)易 要約 有效性

　　國際貨物買賣合同，是指營業(yè)地位于不同國家的雙方當事人所訂立的以貨物為標的的買賣協(xié)議。要約的有效性對合同能否成立至關重要。各國普遍重視對國際貨物貿(mào)易法律關系的調(diào)整，對要約的有效性問題都有其國內(nèi)法規(guī)定，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods，簡稱“CISG公約”） 作為調(diào)整國際貨物銷售合同關系的多邊國際條約，對于要約的有效性也有相應的規(guī)定。
　　要約的有效性主要是指要約的構成要素均具備法律效力的特性。一個有效的要約需具備意思表示的真實性、要約內(nèi)容的有效性和要約效力的約束性，還應注意影響要約有效性的其他要素如要約主體和要約形式。本文討論國際貨物貿(mào)易中要約的有效性亦從以上幾點分析。

　　一、國際貨物貿(mào)易中要約的概念

　　傳統(tǒng)民法理論認為“要約是指一方當事人以締結合同為目的向?qū)Ψ疆斒氯颂岢龊贤瑮l件，希望對方當事人接受的意思表示”。 一方以訂立合同為目的發(fā)出的意思表示能否構成一項要約，不僅受當事人國內(nèi)法調(diào)整，如果營業(yè)地所在國是CISG的締約國時，也應結合CISG公約進行判斷。我國《合同法》和CISG公約都明確規(guī)定了要約的概念，但二者存在很大區(qū)別。
　�。ㄒ唬� 我國《合同法》和CISG公約的規(guī)定
　　我國《合同法》第14條規(guī)定了要約的定義，要約需具備以下幾個條件：要約是由要約人作出的意思表示；具有訂立合同的意圖；內(nèi)容具體確定；表明受要約人承而受約束的效力。該規(guī)定較為簡約，雖對意思表示作了具體的限定，但仍較為模糊，將受要約人表述為“他人”一詞不夠準確，“他人”是自然人還是法人并未明確，無法明晰“他人”是特定人還是不特定人，“他人”是一個人還是多個人也無從得知。同時該定義沒有能明確“內(nèi)容具體確定”的標準或具體要求，怎樣表述是“具體確定”無從判斷。
　　CISG公約第14條也規(guī)定了要約的定義，它將要約歸屬于一種“建議”，表明要約人需具備訂立合同的意圖，要約內(nèi)容應十分確定并且具備約束力，并且明確了受要約人原則上為“一個或一個以上特定的人”。第二款又提出如果提出建議的人明確表示該建議不是要約邀請的意向，那么向不特定人提出的建議構成要約，這里對第一款“一個或一個以上特定人”作了例外規(guī)定，綜合二者的規(guī)定，可以得出CISG公約以受要約人是特定人為原則，例外表明了不特定人作為受要約人構成要約的條件。
　�。ǘ逗贤ā泛虲ISG公約的對比
　　《合同法》將受要約人簡單表述為“他人”，“他人”一詞被普遍理解為既可以是“特定人”也可以是“不特定人”。對不特定人作出的意思表示，如果具備要約的條件也可以判定其構成要約，這就表明我國立法認可公眾要約 ，根據(jù)《合同法》第15條第2款，立法明確承認了商業(yè)廣告一類的公眾要約，若采“特定人”的表述，有前后矛盾之嫌，因此，從這個角度來說，采“他人”一詞無疑是合適的。但“他人”是非法律術語，其語義具有模糊性。CISG公約原則上采用“特定人”的表述，主要是出于維護交易安全的考慮，，國際貨物貿(mào)易往往標的額大，風險較高，因此要約人往往會對潛在的客戶進行充分的考察后再發(fā)出要約，合同相對人的特定化更有利于要約人選擇合適的對方當事人�！逗贤ā窙]有明確何謂要約內(nèi)容“具體確定”，CISG條約對該問題的處理則十分清晰，即具備貨物名稱、價格和數(shù)量條款視為“十分確定”。筆者認為，CISG公約的立法規(guī)定更為合理，要約的內(nèi)容關系到要約雙方對合同條件的認同與否，明確要約內(nèi)容有利于盡快促進雙方達成一致。

　　二、國際貨物貿(mào)易中要約的有效性要件

　�。ㄒ唬┮馑急硎镜恼鎸嵭�
　　意思表示的真實性是指要約人應具有具有訂立合同的意圖且作出要約的意思表示應該是真實的特性。訂立合同的意圖應由要約人通過要約充分的表達出來，可以借助于要約使用的文字，不能是“考慮”、“打算”訂約。意思表示的真實性要求要約的客觀含義與要約人內(nèi)心的真實意思表示相符，我國《合同法》第125條采用了客觀主義的解釋原則，應從當事人的外在表示為準，考慮合同使用的詞句、條款、目的、交易習慣等。CISG公約第8條對解釋方法作了說明，公約對判斷國際貨物貿(mào)易中要約的真實性作了十分全面的規(guī)定，其采用了折衷主義觀點，主要從客觀含義推定解釋，并考慮事實有關的一切情況，使當事人的要約更貼近當事人的真實意思表示，而對于受要約人知道或不可能知道要約人意旨時按要約人的意思進行解釋，此種解釋對國際貨物貿(mào)易作出了十分充分的保護，在保護交易安全上有很大的優(yōu)越性。
　　（二）要約內(nèi)容的有效性
　　要約內(nèi)容的有效性要求要約的內(nèi)容具有確定性�！逗贤ā穼τ诤沃^“內(nèi)容具體確定”未作進一步的規(guī)定，一般認為應具備合同的主要條款即“必備條款”。根據(jù)《合同法解釋（二）》第一條，要約中包含當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量即為“具體確定”，但應考慮法律的規(guī)定和當事人的特殊約定�？傊�，我國《合同法》并未明確要約內(nèi)容“具體明確”的含義。

　　CISG公約規(guī)定要約具備貨物名稱、數(shù)量和價格三項內(nèi)容，以下作具體分析。貨物名稱，不同規(guī)格和品質(zhì)的貨物其價格差別很大，在要約中最好寫明貨物的種類、規(guī)格和品質(zhì)等。數(shù)量，要約中應明確貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法。國際貨物貿(mào)易中，常常不能在要約之時確定貨物的數(shù)量，當事人約定數(shù)量確定的方法則更符合雙方的意愿。價格，既可以直接明確貨物的價格也可以規(guī)定如何確定價格的方法。發(fā)出要約與收到貨物之間有較大的時間差，鑒于國際貨物市場的交易價格處于不斷變化之中，當事人無法判斷交貨時貨物的價格是否有利于生產(chǎn)銷售，因此很多情況下，要約人在要約時并不直接約定貨物的價格而是規(guī)定確定價格的方法。
　　由于合同經(jīng)過要約承諾的方式即可成立，很多合同條款不盡完備，實務中合同內(nèi)容也不僅僅是這三項內(nèi)容，但合同成立后當事人可以再協(xié)商確定其他事項作為補充協(xié)議，如果雙方在合同成立后沒有進行其他條款的協(xié)商，則可根據(jù)CISG公約的有關規(guī)定確定�？梢钥闯�，CISG公約從促進交易達成的角度盡量簡化要約的內(nèi)容。
　�。ㄈ┮s效力的約束性
　　如果要約人在要約中明確否認受該要約的約束，則不能稱其為要約�！逗贤ā分幸�(guī)定要約需具備對要約人的法律約束力，一經(jīng)受要約人有效承諾即受相應的約束。需要注意的是商業(yè)廣告是一項要約還是要約邀請的問題，根據(jù)《合同法》第十五條規(guī)定，對于商業(yè)廣告的判定需要分兩種情況，當符合要約規(guī)定時，為一項要約即表明一經(jīng)受要約人承諾即受該意思表示約束；當商業(yè)廣告作為一項要約邀請時，往往會帶有“以我公司最后確認為準”的字樣，尤其是房地產(chǎn)行業(yè)，為避免受到約束，常常在廣告中明確標明“此廣告為要約邀請”或“此廣告不構成要約”。CISG公約中有關要約效力的約束性的規(guī)定與我國合同法基本一致。在國際貨物貿(mào)易實務中，要約表述為“實盤”。如何判斷一項發(fā)盤是實盤還是虛盤，通常表現(xiàn)在文書中，虛盤一般具有“以我方最后確認為準”或者“以我貨未售出為準”等字樣。 一項發(fā)盤一旦具有以上文字，則表明該發(fā)盤沒有約束力，即使對方表示接受也無法導致合同的成立，發(fā)盤人不受此約束。由于“虛盤”不具有要約效力的約束性，因此不構成要約�？傊�，無論是我國《合同法》還是CISG公約都要求要約具有約束性。

　　三、 國際貨物貿(mào)易中要約有效性的其他要素

　�。ㄒ唬┮s主體的有效性
　　要約主體包括要約人和受要約人。主體的權利能力和行為能力一般以當事人國內(nèi)法的規(guī)定為準。我國《合同法》并無對國際貿(mào)易中要約主體的相關規(guī)定，本文主要以我國《對外貿(mào)易法》 進行具體分析。一個有效的要約主體應是該國法律認可的有外貿(mào)自主權資格的主體，主要包括自然人、法人和其他組織等一般主體，國際貨物貿(mào)易中還存在一些特殊的主體如公司集團和跨國公司等特殊主體。
　　1.一般主體：
　　2004年修改的《對外貿(mào)易法》首次確認了本國自然人對外貿(mào)易經(jīng)營的主體資格，從此，中國對外貿(mào)易的主體不僅包括法人、其他組織，也包括自然人。就法人、其他組織而言，其權利能力的取得和消滅必須經(jīng)過相應的法律程序如注冊登記、注銷程序等�！秾ν赓Q(mào)易法》修改之后，將許可制改為登記制，對外貿(mào)易經(jīng)營主體應當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。
　　2.特殊主體：
　　公司集團亦稱企業(yè)集團，它是指統(tǒng)一管理下，由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團體。公司集團不具有法人地位，不能獨立的作為要約人或者受要約人與他人訂立合同，其法律關系由各關聯(lián)公司自行規(guī)定，各關聯(lián)公司相互獨立，獨立享有權利和承擔義務。因此，在國際貨物貿(mào)易中，公司集團不能作為一個獨立的實體發(fā)出要約，而只能以各關聯(lián)公司的名義。
　　跨國公司是指以本國為基地，在其他國家或地區(qū)設立分公司、子公司或者其他參股型企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)和經(jīng)營及服務活動的大型經(jīng)濟組織。 當跨國公司作為要約主體時，應區(qū)分不同情況判斷。子公司作為單獨的要約主體，獨立承擔要約后果；分公司作為總公司的分支機構，受總公司的管理，其行為的后果由總公司承擔，其作為要約主體時，要約后果歸屬于總公司。
　　（二）國際貨物貿(mào)易中要約形式的有效性
　　要約人作出要約后，一經(jīng)受要約人承諾合同成立。我國《合同法》對要約的形式并無嚴格的限制，當事人可以采用書面形式比如信件、數(shù)據(jù)電文等，也可以采用口頭形式。CISG公約并沒有從直接規(guī)定要約的有效形式，但從相關條文可以推出，要約可以采用信件、電報、電傳等書面形式，也可以采用電話和其他即時通訊方式的口頭形式，至于是否可以采用除此之外的其他形式，CISG公約未置可否。
　　國際貨物貿(mào)易中，當事人為了快捷高效地訂立合同可能會采取要約的口頭方式。但由于口頭方式不容易確定要約的內(nèi)容，發(fā)生糾紛后也不易取證，當事人往往會在協(xié)商一致后簽訂書面確認書，約定合同內(nèi)容以最后簽訂的合同確認書為準，應當注意，要約人一旦說明“約定合同內(nèi)容以最后簽訂的合同確認書為準”，那么在此之前雙方的洽談協(xié)商均不構成法律意義上的要約承諾。

本文編號：80206