論文摘要 用工單位使用勞務(wù)派遣工所引發(fā)的勞動(dòng)爭議，在用《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)法理去解決的基礎(chǔ)上，要注意選擇勞務(wù)派遣公司的程序和方式要嚴(yán)謹(jǐn)，法規(guī)意識(shí)要貫穿始終，責(zé)任意識(shí)要特別約定。用工單位向勞動(dòng)者承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)要明細(xì)，雙方的責(zé)任和義務(wù)應(yīng)該對勞動(dòng)者的勞動(dòng)內(nèi)容、勞動(dòng)報(bào)酬、相應(yīng)的保險(xiǎn)等約定不漏項(xiàng)、不粗略、不從簡，雙方平等且又顧及勞動(dòng)者的利益。應(yīng)注意避免相關(guān)法律問題，突出在“法”的框架下，責(zé)任與義務(wù)約定詳實(shí)，讓勞動(dòng)者的合法權(quán)益最大限度的得到保障。

　　論文關(guān)鍵詞 用工單位 勞務(wù)派遣 法律

　　當(dāng)今社會(huì)的分工越來越細(xì)化，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)單位按其工作（專業(yè)）特點(diǎn)，分類系統(tǒng)化、專業(yè)化，門類很多，使用勞務(wù)派遣工的情況較為普遍。如，筆者所在的紅巖聯(lián)線文化管理中心（全額撥款事業(yè)單位），長期以來慣用的“臨時(shí)工”基本屬于“身份”不清的狀態(tài)，由于形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，往往在解聘、辭退中，都會(huì)涉及到《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的糾紛問題。2008年《勞動(dòng)合同法》施行以來，機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位明確納入《勞動(dòng)合同法》的適用范圍，“臨時(shí)工”的稱謂也漸近消失�！秳趧�(dòng)合同法》剛性要求，在國家對多元化用工的積極引導(dǎo)和規(guī)范下，“派遣制”用工是現(xiàn)許多單位重要的用工形式。比如，事業(yè)單位作為特殊的機(jī)構(gòu)，使用勞務(wù)派遣員工既有利的一面，也有不利的一面。以筆者所在的紅巖聯(lián)線管理中心為例，使用的派遣工是符合《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的，在非核心業(yè)務(wù)工作崗位上，經(jīng)常性使用勞務(wù)派遣工。如何合理化、規(guī)范化使用派遣工，避免用工中可能涉及到法律問題發(fā)生的勞動(dòng)爭議，已成為許多事業(yè)單位在勞動(dòng)用工中必須注意的問題并要加以解決。

　　一、謹(jǐn)慎地選擇勞務(wù)派遣公司

　　謹(jǐn)慎地選擇勞務(wù)派遣公司，有利于減少勞務(wù)糾紛。選擇勞務(wù)派遣公司必須要審核勞務(wù)派遣公司的資質(zhì)，確認(rèn)其是依法注冊的具備獨(dú)立法人資格的公司。在履行法律手續(xù)中，與派遣公司簽訂用工協(xié)議，接受與勞動(dòng)派遣公司有勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，要求受派勞動(dòng)者必須在法理約定下，適應(yīng)紅巖聯(lián)線所需工種并在其單位的指揮和管理下，遵守規(guī)章制度，這樣對派遣員工才有約束力。相反，如果選擇的勞務(wù)派遣公司不具備相關(guān)資質(zhì)，或者勞務(wù)派遣單位與勞務(wù)派遣工之間未簽訂勞動(dòng)保險(xiǎn)合同，就會(huì)存在潛在用工風(fēng)險(xiǎn)，一旦用工單位與勞務(wù)派遣工之間形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，無論發(fā)生何種事故，用工單位都必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，支付一定的經(jīng)濟(jì)賠償，因此，需要嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ鞒绦蚝头绞健?
　　形成勞動(dòng)關(guān)系，，必不可少的是要簽訂勞動(dòng)合同。簽訂勞動(dòng)合同，首先要查看勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣者之間是否存在合法的勞動(dòng)合同。查看勞務(wù)派遣單位的員工名冊和與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同，確認(rèn)勞務(wù)派遣單位與勞務(wù)派遣工是法定的勞動(dòng)關(guān)系，這樣，才能防止勞務(wù)派遣單位不簽或延遲簽訂勞動(dòng)合同，從而導(dǎo)致用工單位與勞動(dòng)者形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。從實(shí)際工作來看，要避免相關(guān)法律問題，用工單位一定要求勞務(wù)派遣工在勞務(wù)派遣員工名冊上親筆簽字，而且，特別是在勞務(wù)派遣員工名冊上應(yīng)有勞務(wù)派遣單位、用工單位、勞務(wù)派遣工三方的簽名，明確寫明用工方式為勞務(wù)派遣。另外，還應(yīng)強(qiáng)調(diào)勞務(wù)派遣單位簽訂合法、詳細(xì)的“勞務(wù)派遣協(xié)議”，在勞務(wù)派遣用工方式下，用工單位就能保證合法用工，在發(fā)生勞動(dòng)糾紛時(shí)，有足夠的法律法規(guī)作支撐，避免用工的風(fēng)險(xiǎn)。

　　二、用工單位要明確其責(zé)任和義務(wù)

　　用工單位應(yīng)明確其向勞動(dòng)者承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，還必須遵守《勞動(dòng)合同法》相關(guān)條款的約定，比如，用工單位應(yīng)向勞動(dòng)者承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任和義務(wù)，要做到明細(xì)，使勞動(dòng)者知情而作，明理做事。要特別注意，嚴(yán)格執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)，告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬的情況;支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇等，同時(shí)，對在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)，特別是連續(xù)用工的，應(yīng)實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。若用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位，應(yīng)對勞動(dòng)者在簽訂合同的約定做到清楚、明細(xì)。針對近年來，勞動(dòng)仲裁中，涉及到勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償案例較多，派遣勞動(dòng)合同到期應(yīng)由勞務(wù)派遣單位給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膯栴}非常重要，應(yīng)根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，用人單位維持或者提高或補(bǔ)充勞動(dòng)合同約定條件，在平等商議下續(xù)訂勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，固定期限勞動(dòng)合同到期終止的，用工單位應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，如果勞動(dòng)合同到期要及時(shí)續(xù)簽，應(yīng)注意成為事實(shí)用工單位，防止因勞務(wù)派遣過程中法律文書不健全引發(fā)的矛盾，導(dǎo)致法律問題的糾紛。
　　從這幾年筆者所在單位使用勞務(wù)派遣工的實(shí)際來看，勞務(wù)派遣單位簽訂的派遣協(xié)議和派遣員工的勞動(dòng)合同同時(shí)到期后，不再續(xù)簽，則該勞務(wù)派遣用工關(guān)系結(jié)束。若是原派遣人員仍在其工單位工作，應(yīng)及時(shí)與派遣公司重新簽訂勞動(dòng)合同。要特別注意的是用工單位要求提早結(jié)束派遣協(xié)議的則可通過協(xié)商形式與派遣員工解除勞動(dòng)關(guān)系，但須按勞動(dòng)法相關(guān)規(guī)定履行手續(xù)。實(shí)際工作中，用工單位由于種種原因有時(shí)需要提早結(jié)束與勞務(wù)派遣單位簽訂的派遣協(xié)議，就應(yīng)強(qiáng)化一種責(zé)任意識(shí)和法規(guī)意識(shí)，按法定約束提前一個(gè)月書面通知對方并與員工協(xié)商解除其勞動(dòng)關(guān)系，給派遣工應(yīng)享受的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果員工不選擇協(xié)商解除方案，且又無明顯過失，勞務(wù)派遣單位就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，依法支付其無工作期間的報(bào)酬及相關(guān)法律約定應(yīng)繳納“五險(xiǎn)一金”。要特別注意和防范的是對派遣員工不能輕易采取辭退方式解除用工關(guān)系，必須嚴(yán)格按照派遣協(xié)議和勞動(dòng)合同所約定的內(nèi)容進(jìn)行操作。如員工違反相關(guān)規(guī)定，或者出現(xiàn)安全、質(zhì)量事故涉法問題等，用工單位必須做好相關(guān)記錄并經(jīng)本人簽字，以備存查。還應(yīng)注意員工技能再培訓(xùn)記錄、安全培訓(xùn)記錄等材料要做到存檔完備，因?yàn)樵谵o退的舉證責(zé)任是用工單位。如辭退，用工單位應(yīng)將辭退員工的違紀(jì)、培訓(xùn)等相關(guān)真實(shí)材料提前交勞務(wù)派遣單位，這樣，即使因勞動(dòng)關(guān)系的法律問題需要?jiǎng)趧?dòng)仲裁時(shí)，可以提供充足的法律證據(jù)。
　　還應(yīng)注意到勞務(wù)派遣工由于勞動(dòng)關(guān)系、勞動(dòng)崗位、勞動(dòng)管理是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)，實(shí)際工作中發(fā)生勞動(dòng)爭議在所難免。一旦發(fā)生發(fā)生勞動(dòng)爭議，值得注意的是一些勞務(wù)派遣單位和用工單位往往會(huì)采用回避或者拒絕出庭舉證的方式消極對待。其實(shí)，這樣做是很不明智的，因?yàn)樵凇秳趧?dòng)爭議調(diào)解仲裁法》中明確規(guī)定“與爭議事實(shí)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”。筆者所在單位近年來幾乎每辭退一個(gè)派遣公司的勞動(dòng)用工，都發(fā)生這樣和那樣的勞動(dòng)爭議，最突出的爭議因是全額撥款的事業(yè)單位，在節(jié)日加班，8小時(shí)外工作都與公務(wù)員的勞資關(guān)系管理一樣，沒有按《勞動(dòng)合同法》所列舉的法條給予補(bǔ)貼。然而，一旦勞務(wù)派遣工被辭退，幾乎都要“舊賬”重算，什么加了班累計(jì)多少天，要付這里幾倍、那里幾倍的勞動(dòng)補(bǔ)償金，扯皮不斷，理著很亂。針對這樣的問題也幾乎都是通過協(xié)商一次性給予一定性補(bǔ)償。這恐怕是目前許多單位使用派遣工的一個(gè)不易解決的難題。

　　三、用工單位對勞務(wù)派遣用工責(zé)任和要求要分清

　　從用工的實(shí)踐來看，最常發(fā)生的就是工傷糾紛。從我們單位的情況來看，目前，比較難協(xié)調(diào)、難辦的是工傷的法律責(zé)任到底應(yīng)該由誰負(fù)擔(dān)，用工單位還是勞務(wù)派遣單位？根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第92條中對勞務(wù)派遣單位和用工單位的責(zé)任作了明確規(guī)定：“給被派遣勞動(dòng)者，造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任�！睘榱艘�(guī)避連帶賠償責(zé)任，勞務(wù)派遣單位與用工單位應(yīng)購買相關(guān)的保險(xiǎn)。一般應(yīng)購買工傷保險(xiǎn)等，這樣，有利于保護(hù)勞務(wù)派遣工的利益，但也應(yīng)該明確勞務(wù)派遣單位與用工單位二者責(zé)任的區(qū)別細(xì)化與約定。一般來說，勞動(dòng)用工中發(fā)生工傷，工傷保險(xiǎn)應(yīng)由勞務(wù)派遣單位依法為勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者因此依法享受工傷保險(xiǎn)待遇。因?yàn)閺姆ɡ砩现v，工傷保險(xiǎn)關(guān)系是依附于勞動(dòng)關(guān)系上的一種合同關(guān)系，而不是由用工單位購買工傷保險(xiǎn)，因?yàn)橛霉挝慌c勞務(wù)派遣工之間只是使用關(guān)系，而無直接的勞務(wù)合同關(guān)系。目前，我國的工傷保險(xiǎn)就是這樣執(zhí)行的。但是，在實(shí)際工作中也存在一些問題，因?yàn)楦鞯氐墓べY水平和賠償標(biāo)準(zhǔn)不同，一些勞務(wù)派遣公司，處在經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)，為職工購買的工傷保險(xiǎn)是本地區(qū)的，然后，將職工派往經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，意圖節(jié)省用工成本。目前，我國的工傷保險(xiǎn)就是這樣執(zhí)行的。但是，在實(shí)際工作中也存在一些問題，因?yàn)楦鞯氐墓べY水平和賠償標(biāo)準(zhǔn)不同，一些勞務(wù)派遣公司，處在經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)，為職工購買的工傷保險(xiǎn)是本地區(qū)的，然后，將職工派往經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，意圖節(jié)省用工成本。目前，工傷保險(xiǎn)賠償，包括一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，賠償金是基于當(dāng)?shù)芈毠つ甓绕骄べY水平計(jì)算。另外，各地對于同一級別傷殘的工傷保險(xiǎn)待遇、賠償標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定也各異。因此，一旦發(fā)生工傷事故，工傷保險(xiǎn)賠償就會(huì)出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛。勞務(wù)派遣單位和用工單位對差額部分承擔(dān)連帶責(zé)任就出現(xiàn)矛盾，即勞務(wù)派遣單位與用工單位所承擔(dān)的是法定責(zé)任，而不是違約責(zé)任。勞務(wù)派遣者既可以請求勞務(wù)派遣單位和用工單位共同賠償其遭受的損失，使其承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，也可以請求兩者其一賠償其全部經(jīng)濟(jì)損失。這種做法雖然最有利于保護(hù)派遣勞務(wù)者的合法利益，但是應(yīng)該明確勞務(wù)派遣單位和用工單位二者責(zé)任的區(qū)別和責(zé)任的大小。實(shí)際工作中，派遣勞動(dòng)者的招聘、崗位安排、職業(yè)培訓(xùn)、任務(wù)分配、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、企業(yè)紀(jì)律、勞動(dòng)合同訂立、變更、解除、終止，崗前培訓(xùn)，檔案和社會(huì)保險(xiǎn)等，本應(yīng)由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)。如果不區(qū)分勞務(wù)派遣單位與用工單位二者的責(zé)任，全部責(zé)任由用工單位來承擔(dān)，用工單位無法通過勞務(wù)派遣形式預(yù)先控制勞務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，使用勞務(wù)派遣的經(jīng)濟(jì)意義就會(huì)下降。這樣，勢必會(huì)降低用工單位使用勞務(wù)派遣的積極性，不利于勞務(wù)派遣行業(yè)的健康發(fā)展。因此，解決這個(gè)矛盾，應(yīng)在“法”的框架下，用工單位對勞務(wù)派遣者的責(zé)任必須明晰，權(quán)利必須平等。這樣，才能解決具體問題，處理經(jīng)濟(jì)糾紛。也只有這樣，也才能最大限度地保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
　　實(shí)踐中，還要注意分清勞務(wù)派遣單位和用工單位二者的責(zé)任�！秳趧�(dòng)合同法》第92條僅規(guī)定當(dāng)勞務(wù)派遣單位“給被派遣勞動(dòng)者造成了損害”、“勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任”，但并沒有直接規(guī)定勞務(wù)派遣單位與用工單位連帶承擔(dān)的責(zé)任的法定約束。因此，“給被派遣勞動(dòng)者造成損害”是實(shí)施該規(guī)定的關(guān)鍵因素，需要做好詳細(xì)解釋�！秳趧�(dòng)合同法》第92條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)其連帶賠償責(zé)任的基本原則，這對被派遣勞動(dòng)者的利益保護(hù)無疑是有利的，但因勞務(wù)派遣單位和用工單位二者在勞動(dòng)關(guān)系中所司職責(zé)、不同環(huán)節(jié)中所享有的權(quán)益、不同環(huán)節(jié)對勞動(dòng)者的控制力都不相同，若不區(qū)分勞務(wù)派遣單位和用工單位兩個(gè)雇主責(zé)任的大小與類型，這是不公平的，也是不合理的。而且很容易混淆兩個(gè)雇主在勞動(dòng)基準(zhǔn)法上各自對勞動(dòng)者所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)與責(zé)任，不利于兩個(gè)雇主的自我約束，各自履行自己的法定義務(wù)和責(zé)任。
　　因此，為了充分發(fā)揮法律的治理作用，在全面進(jìn)行法治中國的建設(shè)中，健全法律，讓每一個(gè)勞動(dòng)者的權(quán)益得到法律的保護(hù)，讓勞動(dòng)者享有人的尊嚴(yán)。

本文編號：66793