緒    論  

一、選題背景及意義 
養(yǎng)老是關(guān)系家庭團結(jié)、影響國家和社會穩(wěn)定的重要民生問題�，F(xiàn)在我們國家老年人人口正在急劇增加，但是經(jīng)濟發(fā)展水平和社會救濟事業(yè)卻并不發(fā)達,因此僅依靠國家財政很難滿足日益增長的養(yǎng)老需求，老年人養(yǎng)老仍需以居家為基礎(chǔ)。但因為計劃生育這項國策的長久實施，家庭養(yǎng)老也面臨著挑戰(zhàn)。當(dāng)今社會，一對年輕夫婦可能不但要扶養(yǎng)自己的子女、父母，甚至需要扶養(yǎng)雙方祖父母，這對于單個的小家庭來說無疑是難以負(fù)擔(dān)的，加之現(xiàn)在工作的流動性、跨區(qū)域性，子女往往不能和老人生活在一起。有學(xué)者表示“我們將要面臨的是空巢化、老齡化、孤獨化和病殘化相互交織的社會，如果老年人無法在養(yǎng)老方面獲得社會各界的支持，居家養(yǎng)老的潛在風(fēng)險就會很大�！崩夏耆讼Ｍ谑煜さ沫h(huán)境下養(yǎng)老，但依靠子女家庭養(yǎng)老又難以實現(xiàn)。在這種情況下，老人同他人訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議依靠自身財力解決自己的養(yǎng)老問題，不僅可以激勵更多的社會力量加入到扶養(yǎng)老人的隊伍中來，共同承擔(dān)起養(yǎng)老的義務(wù)，而且開辟了家庭養(yǎng)老新途徑。因此，在居家養(yǎng)老仍然作為主要養(yǎng)老途徑的今天，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議能夠緩解家庭養(yǎng)老的壓力，成為解決養(yǎng)老問題的有效途徑。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有現(xiàn)實的社會基礎(chǔ)，在未來社會必將被廣泛使用。但是現(xiàn)行《繼承法》對該制度的規(guī)定過于簡單，使得該制度在實踐中難以操作，引發(fā)了諸多糾紛。因此如何完善該制度，也是這次《繼承法》修改之際我國立法機關(guān)必須要解決的問題。 本文中筆者將重點論述我國現(xiàn)行該制度存在的問題，在此基礎(chǔ)上參考我國《合同法》以及國外繼承契約制度的相關(guān)規(guī)定，對該制度的完善提出建議，以期充分發(fā)揮該制度的養(yǎng)老功能。 
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二、文獻綜述和研究現(xiàn)狀 
目前專門論述遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的著作很少，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的內(nèi)容散見于各學(xué)者著作中，涉及到遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的著作有：2001 年秦偉的《繼承法》、2003 年郭明瑞、房紹坤、關(guān)濤的《繼承法研究》、2004 年劉文主編的《繼承法比較研究》、2005 年楊遂全的《親屬與繼承法論》、2006 年楊立新、朱呈義的《繼承法專論》、2008 年劉春茂的《中國民法學(xué)·財產(chǎn)繼承》、2011 年陳葦?shù)摹锻鈬^承法比較與中國民法典繼承編制定研究》等。與專著相比，一些論文期刊對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的研究則較為集中，如陳嘉樑《關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的幾個問題》、王堅《淺談遺贈扶養(yǎng)協(xié)議》、王國幸《對事實上遺贈扶養(yǎng)協(xié)議關(guān)系應(yīng)予承認(rèn)和保護》、李樹芳《處分同一財產(chǎn)的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺贈是否有法律效力沖突》、李輝《對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議扶養(yǎng)人范圍的限制的質(zhì)疑》、姚衛(wèi)民、尹燦《監(jiān)護人代為訂立的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力》、吳國平《遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的不足與養(yǎng)老功能的擴張》、楊帥《<合同法>視角下遺贈扶養(yǎng)協(xié)議主體探析》、何麗新《論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的擴張適用》等。這些論文期刊對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議存在的問題進行了研究，并提出了一些完善建議，但是在有些問題上學(xué)者們各有主張，并未達成共識。 
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第一章 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的必要性分析  

第一節(jié) 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的立法背景 
新中國成立之初，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在我國民間一直以習(xí)慣的方式存在，直至1985 年，我國《繼承法》才用法律的形式肯定了這一做法。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度是立法者對我國民間長期存在的遺贈扶養(yǎng)實踐經(jīng)驗的總結(jié)和肯定，正如有的學(xué)者所說“遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種新型法律關(guān)系，它從我國實際情況出發(fā)被加以肯定。它不是憑空設(shè)想出來的，它具有鮮明的中國特色，它是對我國民間長期好的生活經(jīng)驗的總結(jié)，是社會生活實踐的結(jié)晶，是我國勞動人民的共同創(chuàng)造”。① 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度源于計劃經(jīng)濟時期在我國農(nóng)村實施的“五�！敝贫龋窃凇拔灞！敝贫鹊幕A(chǔ)上形成和發(fā)展起來的。②“五�！惫B(yǎng)制度是指老年、殘疾或者未滿 16 周歲的村民，無勞動能力、無生活依靠的，由農(nóng)村集體組織在吃、穿、住、醫(yī)、葬方面給予保障。新中國成立之初，百廢待興，經(jīng)濟發(fā)展水平低下，社會福利還不發(fā)達，社會保障還不完備，為了維持生活在農(nóng)村的無勞動能力又無生活來源的人的正常生活，國家要求集體組織對這些人實行五保。③ “五�！敝贫染哂猩鐣＠再|(zhì)，體現(xiàn)了社會主義制度的優(yōu)越性。但由于對于五保戶遺產(chǎn)的處理缺乏統(tǒng)一的規(guī)定，各地做法不一，或歸五保戶所在集體組織所有，或由五保戶法定繼承人繼承，或由五保戶生前所立遺囑指定的人繼承，引發(fā)了諸多糾紛。五保供養(yǎng)制度的不完善，促使五保工作向著法制管理方向發(fā)展。在《繼承法》起草過程中，根據(jù)農(nóng)村許多地方，五保戶公民（老人居多）與集體所有制組織或個人自愿采取簽訂協(xié)議的辦法，商定由集體組織或個人負(fù)責(zé)其生養(yǎng)死葬，被供養(yǎng)者死后，遺產(chǎn)歸供養(yǎng)的集體組織或個人所有等情況，1985 年 4 月 10 日通過的《中華人民共和國繼承法》設(shè)立了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議這項制度。并在隨后的《<繼承法>意見》中規(guī)定，由國家或集體組織給予生活照顧和物質(zhì)幫助的人，其遺產(chǎn)允許法定繼承人繼承，但集體組織與“五保戶”有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按協(xié)議處理。
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第二節(jié) 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的現(xiàn)實意義
自遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度為我國繼承法確定以來，已過去 30 多年。有學(xué)者認(rèn)為隨著市場經(jīng)濟體制的建立和計劃生育政策的長期實施，人們的財產(chǎn)數(shù)量、財富觀念、生存狀態(tài)、道德倫理等發(fā)生的變化，該制度已無法適應(yīng)社會變化的要求，沒有存續(xù)的必要。首先，我國的社會保障體系越來越完善，已經(jīng)能很好地保障孤寡老人的晚年生活，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度存在的價值不大。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度是適應(yīng)80 年代我們國家農(nóng)村養(yǎng)老的現(xiàn)實需要而產(chǎn)生的，當(dāng)時我國經(jīng)濟發(fā)展水平低下，，社會保障水平不完備，不能夠滿足扶養(yǎng)老人的現(xiàn)實需要。但是自我國實施市場經(jīng)濟后，經(jīng)濟發(fā)展水平快速提高，社會保障體系也得到了完善，尤其在養(yǎng)老保障制度方面。我國養(yǎng)老保障制度的覆蓋范圍不斷擴大，基本養(yǎng)老金的水平也在逐步提高，新型農(nóng)村合作醫(yī)療基本實現(xiàn)全覆蓋，城鄉(xiāng)“低�！薄⑥r(nóng)村五保供養(yǎng)、醫(yī)療救助、專項救助和臨時救助等制度進一步健全，已經(jīng)能夠較好地保障城鄉(xiāng)貧困老年人的晚年生活。②其次，現(xiàn)行的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度已無法滿足現(xiàn)實的養(yǎng)老需要�，F(xiàn)行的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度，制定之初主要是為了解決農(nóng)村孤寡老人的養(yǎng)老問題，老人生前扶養(yǎng)由扶養(yǎng)人或集體組織承擔(dān)，其死后遺產(chǎn)歸扶養(yǎng)人或集體組織所有。但是（1）農(nóng)村集體所有制組織隨著我國農(nóng)村土地承包制度中承包費的免除和“三提五統(tǒng)”③政策的廢除，已經(jīng)沒有了穩(wěn)定的經(jīng)濟來源，無法承擔(dān)起孤寡老人的生養(yǎng)死葬義務(wù)。而且隨著我國城市化進程的加快，大量農(nóng)村青年開始在城市安家落戶，但老人們又不愿意離開熟悉的居住環(huán)境，跟隨子女去城市生活，如果這部分農(nóng)村留守老人也由集體所有制組織供養(yǎng)，顯然是不現(xiàn)實的。
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第二章 我國現(xiàn)行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度存在的不足 ......... 9 
第一節(jié) 關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立 ........... 9 
第二節(jié) 關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力 .......... 13 
第三節(jié) 關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的履行和解除 .... 14 
第四節(jié) 關(guān)于扶養(yǎng)方權(quán)利的保護 .... 15 
第三章 我國遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度之完善 ........ 17
第一節(jié) 擴大遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體范圍 ...... 17 
第二節(jié) 規(guī)范遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的形式要件 ...... 20 
第三節(jié) 完善遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力規(guī)范 ...... 21 
第四節(jié) 增加履行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法定標(biāo)準(zhǔn) .......... 24 
第五節(jié) 完善遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除規(guī)定 ...... 25 
第六節(jié) 建立扶養(yǎng)人權(quán)利保障制度 .......... 26 

第三章 我國遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度之完善  

第一節(jié) 擴大遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體范圍 
被扶養(yǎng)人不僅限于老人，任何人只要認(rèn)為自己需要他人的扶養(yǎng)，即使經(jīng)濟條件好，又或者身邊已有人照顧，就能夠與愿意提供扶養(yǎng)幫助的人訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。①遺贈扶養(yǎng)協(xié)議本身就具有社會保障和社會福利性質(zhì)，作為一種社會保障措施，被扶養(yǎng)人就理應(yīng)包括那些需要他人扶養(yǎng)的患病者和殘疾人，這樣才能擴張遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的社會保障功能。 也有學(xué)者認(rèn)為被扶養(yǎng)人只能是客觀上需要他人扶養(yǎng)的人，但是筆者認(rèn)為完全沒必要做這種限制，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議涉及遺贈人遺產(chǎn)的處理，遺贈人不可能在自己不需要他人扶養(yǎng)的情形下，僅僅為了將遺產(chǎn)留給扶養(yǎng)人而同扶養(yǎng)人訂立協(xié)議，因為遺贈人完全可以通過立遺囑的方式達到目的。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的被扶養(yǎng)人不應(yīng)局限于完全民事行為能力人，為了確保不完全民事行為能力人得到扶養(yǎng)，應(yīng)允許其監(jiān)護人代為訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。 從現(xiàn)實層面來看，雖然法律對不完全民事行為能力人設(shè)立了監(jiān)護人，但是有時監(jiān)護人會因為身體健康狀況、工作流動性等原因不能很好地履行監(jiān)護職責(zé)，甚至?xí)霈F(xiàn)相互推諉都不愿擔(dān)任監(jiān)護人的情形，明顯不利于被監(jiān)護人利益的保護。而且根據(jù)《婚姻法》第 29 條的規(guī)定，②成年的兄弟姐妹之間并不存在法定的相互扶養(yǎng)義務(wù)，只有有扶養(yǎng)能力能力的弟、妹由兄、姐撫養(yǎng)長大，才對于缺乏生活能力的兄、姐有扶養(yǎng)義務(wù)。那么對于民事行為能力欠缺、確實需要他人扶養(yǎng)的成年兄弟姐妹，如果弟妹沒有負(fù)擔(dān)能力或者并不是由兄姐撫養(yǎng)長大，如何維持他們的正常生活呢？將不完全民事行為能力人納入被扶養(yǎng)人范圍，允許監(jiān)護人代為訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，一方面解決了不完全民事行為能力人的扶養(yǎng)問題，另一方面同一順序的監(jiān)護人之間也不會因為都不愿擔(dān)任監(jiān)護人發(fā)生爭議鬧到法庭，從而節(jié)省訴訟成本。 
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結(jié)    論

養(yǎng)老問題不僅關(guān)系到小家庭的和諧，也關(guān)系到社會的穩(wěn)定。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制定之初主要就是為了解決農(nóng)村孤寡老人的養(yǎng)老問題，彌補社會保障的不足。現(xiàn)在隨著我國人口老齡化速度的加快，我們面臨的養(yǎng)老壓力也將越來越大，特別是在居家養(yǎng)老也受到了長期計劃生育政策下 421 家庭結(jié)構(gòu)挑戰(zhàn)的情況下。遺贈人依靠自身財力同他人訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議解決自己的養(yǎng)老問題，不僅緩解了居家養(yǎng)老的壓力，也符合當(dāng)下養(yǎng)老的現(xiàn)實需求。但是囿于我國現(xiàn)行《繼承法》制定時不發(fā)達的立法技術(shù)、有限的認(rèn)知水平，對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度規(guī)定的過于簡單，對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立要件、效力以及履行和解除問題規(guī)定的并不全面，致使在實際運用中引起了諸多糾紛。因而，針對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度在適用中出現(xiàn)的問題，對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的完善提出建議就是本文寫作目的。筆者認(rèn)為應(yīng)擴大遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體范圍，明確訂立協(xié)議應(yīng)采取的形式，完善協(xié)議的效力規(guī)范，增加遺贈扶養(yǎng)協(xié)議履行的法定標(biāo)準(zhǔn)，建立扶養(yǎng)人權(quán)利保障制度。筆者相信隨著我國立法技術(shù)的完善，以及法學(xué)理論的發(fā)展，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度將會逐漸被完善，從而充分發(fā)揮出養(yǎng)老扶弱的作用。
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參考文獻(略)