本文選題：議事以制不為刑辟 + 先秦時期��； 參考：《陜西師范大學(xué)》2016年博士論文

【摘要】：普遍認(rèn)為,公元前536年鄭國子產(chǎn)"鑄刑書",是中國法制史上一件有轉(zhuǎn)折意義的大事,標(biāo)志著中國成文法歷史的開始�！蹲髠鳌ふ压辍分惺逑蛩v的"昔先王議事以制,不為刑辟",后有昭公二十九年孔子、史墨評論晉國"鑄刑鼎"的話作印證,是認(rèn)識"鑄刑書"之前法制狀況的重要依據(jù)�！蹲髠鳌穫鹘y(tǒng)注疏者認(rèn)為,"議事以制,不為刑辟"就是"臨事制刑,不豫設(shè)法"。對此如何進(jìn)行闡釋解讀,學(xué)術(shù)界迄今爭議仍然很大。在如何借鑒傳統(tǒng)法律資源問題上,或稱要重視被認(rèn)為是"活法"的本土資源,堅持走"本土化"道路,或?qū)?禮與法的完美結(jié)合"而稱頌不已,或?qū)鹘y(tǒng)貼上專制的標(biāo)簽而大肆怒斥,但綜而觀之,無論哪種觀點都有值得商榷之處。本文以此為題,堅持馬克思主義唯物史觀,在借鑒古今中外眾多學(xué)者研究成果的基礎(chǔ)上,運用傳世文獻(xiàn)材料、出土材料、民族學(xué)材料相結(jié)合的"三重證據(jù)法",進(jìn)行合理和適度的中西歷史比較,就是希望經(jīng)過認(rèn)真研究,來取得對"議事以制,不為刑辟"制度的內(nèi)涵、特征和性質(zhì)的正確認(rèn)識等創(chuàng)新性的理論成果。在此基礎(chǔ)上,希望能夠進(jìn)一步深化對法治觀的認(rèn)識,正確理解建設(shè)現(xiàn)代法治國家的重要性、必要性和緊迫性,提供正確的理論參考,從而為當(dāng)前社會主義法治建設(shè)提供一定的歷史借鑒。文章首先從文字意義的變化分析入手,分析了"刑"、"法"、"律"三字分別出現(xiàn)的時間、意義的變化,為全文的研究在詞意概念上奠定了一個基礎(chǔ)。接著從對叔向"詒子產(chǎn)書"的原文分析、孔子和史墨對晉國 "鑄刑鼎"的態(tài)度、《左傳》和歷代《刑法志》等歷代注疏,結(jié)合各民族早期的普遍情況,來對"議事以制,不為刑辟"進(jìn)行釋義。叔向這封信的中心內(nèi)容非常突出,鑄刑書就是"棄禮征于書",而"禮治"就是不需公布法律,以此來達(dá)到"民可任使"的目的;孔子和蔡墨譏諷晉國"鑄刑鼎"時,孔子反對"鑄刑鼎"就是為了維護(hù)"貴賤不愆,所謂度也"的等級秩序,蔡墨認(rèn)為是"擅作刑器",違反傳統(tǒng)做法。結(jié)合各民族早期的普遍情況,能夠得出"議事以制,不為刑辟"制度是真實存在的結(jié)論。既然認(rèn)為其為真實存在,就要從宏觀上把握其基本特征,認(rèn)為存在兵刑無別、隨意性、殘酷性、等級性、"貨獄"現(xiàn)象等幾個。兵刑無別是認(rèn)識先秦法律制度的一個總的前提。其隨意性表現(xiàn)為少數(shù)貴族掌握"議罪權(quán)",司法權(quán)與行政權(quán)尚未分離,賄盜殺人、鴆殺、令家宰殺之、詛咒殺人等原始?xì)堄嘁廊淮嬖?刑民不分,口頭盟誓的隨意性,在聽獄時,并不依據(jù)法律條文,而是"臨事制刑",隨意擅斷,以及"議能"來減免刑罰的存在。在殘酷性上,"刑"即為對肢體的傷殘,在死刑上使用車裂、醢刑、火刑等殘酷方式,陳尸三日,對死人也肆意用刑,不是"父子兄弟,罪不相及",而是存在以族論罪的連帶刑。在等級性上,上下無獄,以等級來區(qū)別刑罰的輕重,貴族享有一些特權(quán),比如有死罪要"磐于甸人",公族無宮刑,"命夫、命婦不躬坐獄訟",大多會判以流放刑,其貴族身份仍然有效,可以帶走財物,回來可以恢復(fù)其爵位、田里。在"貨獄"問題上,存在"納賄"、"求賄"問題,影響了聽獄的公正性。為了對"議事以制,不為刑辟"有更加明確的認(rèn)識,需要與鑄刑(書)鼎即成文法進(jìn)行縱向的比較。從標(biāo)準(zhǔn)的確定性、殘酷性的增強(qiáng)、等級性的淡化、連帶刑的擴(kuò)大等幾個方面,對"議事以制、不為刑辟"與"鑄刑書(鼎)"即成文法進(jìn)行比較。法家反對"法先王",主張不法古不循今,反對人治、以私廢公,要"一斷于法",公開法令,使民知趨避,以法治國,令行禁止,保持法令的穩(wěn)定性,由國君"生法",以吏為師,來保證法令的統(tǒng)一性、權(quán)威性。要"壹刑","法行所愛,不避親貴",要"以刑去刑",輕罪重罰,并把軍中的"什伍制度"運用到普通生活中,實行"夷三族"、官員連坐、什伍連坐的全面連坐制度。因為起源于軍法,因此,其天生地就帶有不畏強(qiáng)暴,不避權(quán)貴,公平、公開、公正等優(yōu)點以及酷虐殘暴的缺點。通過比較,可以得知"議事以制,不為刑辟"的不成文法性質(zhì)。在此基礎(chǔ)上,對目前研究中存在的一些問題,如"縣p象魏"、"五刑之屬三千"以及部分中國法制史教科書中對相關(guān)史料的運用問題,進(jìn)行了分析和商榷。歷史已經(jīng)證明,因矯秦之弊而"引禮入法"的結(jié)果是"以禮代法"、"以禮壞法"。法治是"人類所能夠選擇的最佳治理方式",是人類共同的文明成果,因此不應(yīng)有此疆彼界之分。在法治建設(shè)中,在對傳統(tǒng)法治資源借鑒時要正確處理禮與法的關(guān)系,只有以法治為中心,才能實現(xiàn)建設(shè)社會主義法治國家的宏偉目標(biāo)。
[Abstract]:......
【學(xué)位授予單位】：陜西師范大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2016
【分類號】：K22

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號：1770354