本文關(guān)鍵詞：清代“居喪嫁娶”法律禁止與實(shí)踐研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：守喪制度的產(chǎn)生和發(fā)展是非常具有中國(guó)特色的。逝者已矣,對(duì)于逝者的追思與懷念以及對(duì)于死后未知世界的好奇與恐懼可謂人盡有之,正如人類學(xué)家馬林諾夫斯基所考證的那樣,守喪習(xí)俗的起源,全世界顯示出驚人的相似,但是極少有像中國(guó)一樣為對(duì)逝者的敬畏與哀思設(shè)立了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),將“聞喪而哀”的道德義務(wù)通過(guò)法律手段加以強(qiáng)制執(zhí)行,如有違背則對(duì)其施以刑罰懲罰。儒家主張以“孝”治天下,親喪而致哀,也就是在親屬死后做到極盡哀思,是孝子之所以為“孝”的重要標(biāo)志。然何謂極盡哀思?儒家為本不可量化的哀思表達(dá)設(shè)定了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)為死者親屬因思慕故親,哀痛可以通過(guò)容體、聲音、言語(yǔ)、飲食、居處及衣服等方面表現(xiàn)出來(lái),且根據(jù)親屬關(guān)系的親疏遠(yuǎn)近,哀戚的程度也分為不同的等級(jí)。按照禮的要求,關(guān)系越是親近,親屬所應(yīng)表達(dá)的哀痛就越深刻,必將痛疾在心,口不甘味,身不安美,故遑論娶親。最早在《禮記》之中,就有居喪不得婚嫁的要求,可以說(shuō)這是禮的最早規(guī)定。到了唐代明確入律,在《唐律·戶婚律》之中對(duì)于這種行為的定罪量刑有了較為明確的規(guī)定。宋代《宋刑統(tǒng)》篇下設(shè)門,“居喪嫁娶”門的歸納使這一要求變得更為系統(tǒng)而具體。到了明清時(shí)期,法律不僅將居喪期自愿嫁娶情形與懲罰規(guī)定得更為具體,還將原本不屬于這一范疇的“強(qiáng)嫁孀婦”內(nèi)容一并歸入“居喪嫁娶”的條文之內(nèi),并對(duì)“強(qiáng)嫁孀婦”行為在司法實(shí)踐中予以嚴(yán)懲。如此說(shuō)來(lái),對(duì)于“居喪嫁娶”的禮法禁止是一以貫之的,到了清代,更是經(jīng)過(guò)一步步變化總結(jié)后最終比較完善地確定下來(lái)。而對(duì)歷代這一禁止的實(shí)踐情況進(jìn)行探究,則有兩個(gè)問(wèn)題需要解決。首先,與沿襲著的禮法禁止相并列,“居喪嫁娶”的行為在民間一直存在,具體方式依地方習(xí)俗有所差異,然而不管具體表現(xiàn)為怎樣的行為方式,這已顯然與法的規(guī)定與禮的規(guī)制發(fā)生沖突,有所矛盾。這種現(xiàn)象出現(xiàn)的社會(huì)及歷史原因有哪些,執(zhí)掌司法權(quán)力的官吏對(duì)此作何反應(yīng),在風(fēng)俗與禮法的沖突中最終哪方獲勝,都是非常有趣的問(wèn)題。其次,到了清代,“居喪嫁娶”的律例規(guī)定已十分豐富,除了傳統(tǒng)的居喪不得嫁娶的內(nèi)容之外,還加入了“強(qiáng)嫁孀婦”的內(nèi)容。并入這一內(nèi)容的依據(jù)是什么,這兩部分內(nèi)容在實(shí)際的司法實(shí)踐中所占比重孰輕孰重,官員在審判的過(guò)程中遵循怎樣的原則,有什么樣的特點(diǎn),這也都是值得研究的問(wèn)題。為解決這些問(wèn)題,本文共分為五個(gè)部分,緒論及正文四章,各自展開(kāi)較為詳盡的論述。緒論部分是對(duì)本文的選題意義、關(guān)于“居喪嫁娶”相關(guān)問(wèn)題的研究現(xiàn)狀以及研究文本的介紹。分析當(dāng)前學(xué)界關(guān)于“居喪嫁娶”法律禁止與實(shí)踐的相關(guān)研究成果,在此基礎(chǔ)之上,明確本文尚可推進(jìn)的研究領(lǐng)域,有針對(duì)性地展開(kāi)論述。第一部分是對(duì)“居喪嫁娶”法律禁止歷史發(fā)展脈絡(luò)的梳理�？傮w來(lái)說(shuō),“居喪嫁娶”法律禁止走的是一條由禮入法的道路。肇始之時(shí),喪不嫁娶只是一種在親屬死后表達(dá)哀思的方式。后來(lái),注重孝道的儒家思想主張慎始慎終,認(rèn)為孝子之愛(ài)親,居則致其敬,喪則致其哀,并為哀戚設(shè)定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定有所為有所不為,喪不嫁娶由此作為禮的規(guī)定,產(chǎn)生一種道德的強(qiáng)制,且這種強(qiáng)制的約束范圍隨著儒家思想影響力的擴(kuò)大而逐漸擴(kuò)大,并最終得到統(tǒng)治者的青睞,明文入律。自《唐律》入律,“居喪嫁娶”律例內(nèi)容的發(fā)展一路坦途,并于明代迎來(lái)“強(qiáng)嫁孀婦”律文的并入,于清代最終發(fā)展完善。第二部分主要介紹了清律“居喪嫁娶”條下之“喪娶”行為的具體司法實(shí)踐狀況。根據(jù)清代判牘資料可知,“喪娶”案件并不多見(jiàn),但還是具有一定的代表性。首先,存在照律擬斷的實(shí)踐實(shí)例,但僅有二例,說(shuō)明此類案件依律擬斷的情況頗為少見(jiàn)。第二,“喪娶”行為于民間成俗,但作為呈堂案例的只有數(shù)則,說(shuō)明大量“喪娶”行為未被究舉。第三,即便“喪娶”行為被控呈堂,司法官吏也會(huì)出于種種考慮減輕或免除相關(guān)人員的刑罰,未能嚴(yán)格照律擬刑。可見(jiàn),“喪娶”的司法實(shí)踐與律文禁止規(guī)定是有所背離的。第三部分主要介紹了清律“居喪嫁娶”條下之“強(qiáng)嫁孀婦”行為的具體司法實(shí)踐狀況。綜觀相關(guān)案例可知,強(qiáng)嫁孀婦案件得以呈堂,大多數(shù)情況下都是因?yàn)槌霈F(xiàn)了致令孀婦自盡的加重后果從而牽涉人命,使得司法部門不得不引起重視。而既涉人命,強(qiáng)嫁律例本身的規(guī)定則顯示出一定的缺陷。雖有能夠依律擬斷之案例事實(shí),但在更多時(shí)候由于情罪不符、律無(wú)正條的原因需要司法官員比照其他律例進(jìn)行擬斷。這樣一來(lái),強(qiáng)嫁孀婦的具體實(shí)踐便與喪娶一樣,呈現(xiàn)出與法律禁止背離的現(xiàn)象。最后一部分在前文得出“居喪嫁娶”條下“喪娶”和“強(qiáng)嫁孀婦”之司法實(shí)踐與法律禁止有所背離的基礎(chǔ)上,對(duì)發(fā)生背離的原因進(jìn)行分析。首先,就“喪娶”來(lái)講,主觀上“喪娶”并非刻意違禮不孝,客觀上往往又有難“久持之勢(shì)”,更有有識(shí)守禮之人表示理解并設(shè)法變通,可見(jiàn)“喪娶”行為的出現(xiàn)確有可原之情,從而往往被默許而不予究舉。司法官員在對(duì)可原之情有所理解的基礎(chǔ)上,往往秉承著自己對(duì)為官忠恕之道的追求,在具體定罪量刑的過(guò)程中予以減輕或免除。第二,就“強(qiáng)嫁孀婦”來(lái)講,不難看出強(qiáng)嫁孀婦法律適用的問(wèn)題大多是由于律設(shè)不周之故。在此情況下,就需要司法官員運(yùn)用一系列法律推理的手段和技術(shù)進(jìn)行處理,通過(guò)比照他律或創(chuàng)設(shè)法例進(jìn)行斷案,以達(dá)到其心中對(duì)斷案平允之道的追求。經(jīng)過(guò)一番較為系統(tǒng)的研究,本文認(rèn)為,“居喪嫁娶”法律禁止走過(guò)了一條由禮到法的發(fā)展過(guò)程,到清代形成比較完備的法律,包括“喪娶”和“強(qiáng)嫁孀婦”兩個(gè)方面的規(guī)定。通過(guò)對(duì)清代相關(guān)案例進(jìn)行分析可見(jiàn),二者在具體的司法實(shí)踐中都對(duì)法律禁止發(fā)生了背離。至于發(fā)生背離的原因,一方面是由于律設(shè)不周,另一方面則是由于情理使然,官員本著斷案忠恕之道和平允之道的追求,利用相應(yīng)的推理手段與技術(shù),調(diào)和情理與律禁的矛盾,調(diào)整此律與彼律的矛盾,最終達(dá)成較為公允的判決。
【關(guān)鍵詞】：清代 居喪嫁娶 法律禁止 司法實(shí)踐
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號(hào)】：K249;D929
【目錄】：

• 摘要2-5
• Abstract5-9
• 緒論9-18
• 一、問(wèn)題的提出9-10
• 二、學(xué)術(shù)史梳理10-18
• 第一章 由禮入律：“居喪嫁娶”條的立法分析18-35
• 第一節(jié) 禮的規(guī)制——“居喪不得嫁娶”18-24
• 一、喪不嫁娶之緣由18-19
• 二、喪不嫁娶之表現(xiàn)19-24
• 第二節(jié) 律的禁止——“居喪嫁娶”入律及發(fā)展24-31
• 一、《唐律》“居喪嫁娶”相關(guān)律文的規(guī)定25-26
• 二、《宋刑統(tǒng)》“居喪嫁娶”門的規(guī)定26-27
• 三、《大明律》“居喪嫁娶”條的規(guī)定27-31
• 第三節(jié) 例的完備——清代“居喪嫁娶”律例的規(guī)定31-35
• 一、“喪娶”條文的確定31-32
• 二、“強(qiáng)嫁孀婦”律例之變化32-35
• 第二章 “喪娶”律文的司法實(shí)踐35-49
• 第一節(jié) 依律擬斷36-37
• 第二節(jié) 不究不理37-49
• 一、違律而不究38-45
• 二、當(dāng)罰而不罰45-49
• 第三章 “強(qiáng)嫁孀婦”律例的司法實(shí)踐49-61
• 第一節(jié) 依律而斷50-55
• 一、“強(qiáng)嫁寡媳自縊身死”案51-52
• 二、“逼嫁孀媳投塘身死實(shí)遣”案52-53
• 三、強(qiáng)嫁孀婦致自盡案一般類型的法律適用53-55
• 第二節(jié) 比照適用55-61
• 一、情罪不符55-56
• 二、律無(wú)正條56-58
• 三、法律適用問(wèn)題的改善58-61
• 第四章 “居喪嫁娶”法律禁止與實(shí)踐背離之原因61-72
• 第一節(jié) “喪娶”——有律不依之考量61-67
• 一、情有可原61-64
• 二、司法官吏的考量64-67
• 第二節(jié) “強(qiáng)嫁孀婦”——有律難依之權(quán)衡67-72
• 一、律設(shè)不周之窘67-69
• 二、司法官吏之權(quán)衡69-72
• 結(jié)語(yǔ)72-74
• 一、簡(jiǎn)單案件——原情就理72
• 二、疑難案件——罰當(dāng)其罪72-74
• 參考文獻(xiàn)74-78
• 附錄 178-80
• 附錄 280-84
• 附錄 384-89
• 在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果89-90
• 后記90-91

【共引文獻(xiàn)】

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