降低企業(yè)并購案中可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，提高企業(yè)并購行為的安全性，幫助中國企業(yè)更加穩(wěn)健地“走出去”，并購保證保險(xiǎn)在幫助中國企業(yè)實(shí)施國際化戰(zhàn)略方面還任重道遠(yuǎn)。

       伴隨著中國企業(yè)海外并購的井噴式發(fā)展與外資企業(yè)持續(xù)深耕中國市場，跨境交易的復(fù)雜性與交易風(fēng)險(xiǎn)不斷提高，交易雙方可借助的第三方服務(wù)與解決方案也隨之在不斷豐富。其中，作為新興工具的并購保證保險(xiǎn)，在協(xié)助中國企業(yè)完成跨境交易方面的作用已經(jīng)初步顯現(xiàn)。

　　解碼并購保證保險(xiǎn)

　　并購保證保險(xiǎn)，是指買方或賣方用于投保企業(yè)在并購協(xié)議中保證和賠償責(zé)任或損失的保險(xiǎn)，適用于以非上市公司為標(biāo)的且在并購合同中含有保證條款的并購交易�！白鳛楹贤瑮l款，陳述保證違約不會導(dǎo)致合同終止，但是會造成合同的損害賠償。旨在規(guī)避這一不確定性的并購保證保險(xiǎn)應(yīng)運(yùn)而生。”美亞財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司（以下簡稱“美亞保險(xiǎn)”）特殊金融險(xiǎn)部核保經(jīng)理周以諾說。

　　依照商業(yè)慣例，交易合同中的陳述保證由陳述保證條款本身與其他協(xié)議條件共同組成，既包含對被并購企業(yè)過去和現(xiàn)在業(yè)務(wù)的事實(shí)性陳述，也可能包括對未來業(yè)務(wù)的承諾。常見的保證條款主要會對信息準(zhǔn)確性、財(cái)務(wù)、合規(guī)、稅務(wù)審計(jì)等內(nèi)容做出如下保證：披露函中包含的所有信息都是完整的、準(zhǔn)確的，不存在誤導(dǎo)；公司的財(cái)務(wù)報(bào)表和財(cái)務(wù)信息都是真實(shí)的、完整的；公司及其任何一家分支機(jī)構(gòu)都是按照適用法律和法規(guī)的要求經(jīng)營業(yè)務(wù)；公司在過去五年內(nèi)沒有受到任何稅務(wù)當(dāng)局的審計(jì)或?qū)彶�，等等。需要注意的是，并購保證保險(xiǎn)合同主要依據(jù)交易合同的保證條款，但是對保證條款中的某些事項(xiàng)不提供承保。

　　跨境交易的買賣雙方均可參與并購保證保險(xiǎn)，這一保險(xiǎn)細(xì)分為賣方保單和買方保單兩種形式。

　　賣方保單。該類保單的被保險(xiǎn)人是跨境交易中的賣方，用以在買方以賣方違反合同保證或賠償條款為由向賣方提起訴訟時(shí)，為賣方提供保障。在賣方財(cái)務(wù)狀況不佳或有不良交易歷史記錄時(shí)，即便賣方愿意承擔(dān)并購協(xié)議項(xiàng)下眾多的保證責(zé)任，買方仍然可能擔(dān)心賣方在整個(gè)保證期內(nèi)的償付能力。此時(shí)，以第三方資本背書的賣方并購保證保險(xiǎn)將有助于消除買方疑慮。

　　買方保單。當(dāng)買方在跨境交易中投資于新的不熟悉的地區(qū)或行業(yè)時(shí)，或者在收購部分股權(quán)時(shí)，為避免與賣方進(jìn)行訴訟，以及避免勝訴后的執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)，以此消除債務(wù)融資提供方的憂慮，可以選擇并購保證保險(xiǎn)的買方保單。交易完成后，當(dāng)賣方出現(xiàn)違反保證條款的情況時(shí)，并購保證保險(xiǎn)可以確保一定期限內(nèi)賣方的保證不會成為一紙空文，買方可通過保險(xiǎn)理賠保證自身的權(quán)益。

　　為跨境并購“保駕護(hù)航”

　　2009年，基于中國在跨境交易保險(xiǎn)領(lǐng)域的空白，美亞保險(xiǎn)、蘇黎世保險(xiǎn)等外資保險(xiǎn)公司把在國際市場上運(yùn)作十余年的并購保證保險(xiǎn)引入中國市場，并已經(jīng)協(xié)助多家中國企業(yè)完成了跨境交易（目前，國內(nèi)保險(xiǎn)公司尚未涉足這一險(xiǎn)種）。譬如，在歐洲某大型工業(yè)集團(tuán)擬以8000萬美元收購中國某私有的溶劑制造商的并購交易中，買方希望在并購?fù)瓿珊髮⑵渌械闹袊圃鞓I(yè)務(wù)與賣方業(yè)務(wù)進(jìn)行整合，因此對賣方的一般陳述和稅務(wù)保證提出了較高的要求，并要求獲得交易價(jià)值25%的保證違約賠償保障作為保證違約下的追索權(quán)；而賣方愿意承諾的賠償上限僅為400萬美元。在這種情況下，保險(xiǎn)公司為買方提供了1600萬美元賠償額度的并購保證保險(xiǎn)，從而促成了這一交易。

　　除了風(fēng)險(xiǎn)防控和保障功能，并購保證保險(xiǎn)同時(shí)也是一種提高投保方市場競爭力、消除交易障礙、滿足特殊需要的金融工具，在提高交易雙方談判效率方面具有重要的作用。例如在多家國際私募股權(quán)聯(lián)合體斥資8億美元收購位于中國的國營基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)的并購交易中，作為國有企業(yè)的賣方只能在簽署合同與交易完成期間（約6個(gè)月）提供陳述保證，而買方需要就某些重要保證（權(quán)益、合規(guī)）得到4年的時(shí)限，同時(shí)要求獲得違約追索權(quán)保證。在這一案例中，交易雙方的訴求矛盾只能借助第三方服務(wù)化解。

　　在具有眾多買家的競標(biāo)式并購中，通過并購保證保險(xiǎn)替代特定收購合同追索權(quán)，可以降低交易對賣方保證的需求，提高競標(biāo)人的籌碼，使買家獲得一定的商業(yè)優(yōu)勢，進(jìn)而使其從眾多競買者中脫穎而出。如某中國個(gè)人股東計(jì)劃出售其在中國一家技術(shù)公司所持股份的部分股權(quán)，同時(shí)希望就其出售的股權(quán)可能帶來的買方索賠獲得確定性保障。為消除該個(gè)人股東對因提供保證而可能承擔(dān)高額賠償風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)心，買方中有一買家提出購買一份限額為3500萬美元的并購保證補(bǔ)償保險(xiǎn)作為并購條件，并因此獲得了比其他競購人更加有利的競爭優(yōu)勢，成為了此次交易的最終贏家。

　　“在歐美發(fā)達(dá)國家，私募基金是并購保證保險(xiǎn)的忠誠擁躉。”周以諾說。由于私募基金本身僅是財(cái)務(wù)投資者，并未參與到公司管理中去，其出售股權(quán)時(shí)不一定情愿就公司內(nèi)容做出陳述與保證；而且，對于私募基金來說，他們希望出售收入能在盡量短的時(shí)間內(nèi)變現(xiàn)并投入到新的投資項(xiàng)目中，而不是凍結(jié)在第三方賬戶中。因此，為了優(yōu)化“清潔退出”機(jī)制，同時(shí)替代第三方托管賬戶，并購保證保險(xiǎn)已經(jīng)成為私募基金交易中的常用工具。

　　盡職調(diào)查是關(guān)鍵

　　并購保證保險(xiǎn)的收益與成本對比，是跨境交易企業(yè)決定是否運(yùn)用這一工具的關(guān)鍵因素。由于跨境交易的多樣性與復(fù)雜性，加之每宗交易都具有行業(yè)性及個(gè)性化特征，因此，交易合同中保證條款的具體內(nèi)容也各不相同。這使并購保證保險(xiǎn)很難成為標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品，其定價(jià)機(jī)制也不同于普通的保險(xiǎn)產(chǎn)品�！俺浞衷攲�(shí)的盡職調(diào)查資料是確定保險(xiǎn)費(fèi)率的關(guān)鍵與基礎(chǔ)。要依據(jù)并購標(biāo)的的質(zhì)量與狀況、業(yè)務(wù)的地域范圍、特別風(fēng)險(xiǎn)因子、免賠額的高低、責(zé)任限額、并購合同中陳述保證項(xiàng)目的盡職調(diào)查過程，及提供盡職調(diào)查的服務(wù)機(jī)構(gòu)的水平等具體因素，來確定每宗跨境交易的精確費(fèi)率。保險(xiǎn)合同項(xiàng)下的責(zé)任限額及條件，則可根據(jù)并購協(xié)議及客戶的需求量身定做�！敝芤灾Z說，“鑒于并購保證保險(xiǎn)在國內(nèi)尚屬創(chuàng)新類金融保險(xiǎn)產(chǎn)品，涉及金額相對較高，承保期限也多為中長期，企業(yè)在考慮如何選擇和利用該類產(chǎn)品時(shí)，需要對產(chǎn)品和保險(xiǎn)公司有充分的了解。同時(shí)，誠實(shí)、完整地提供相關(guān)信息將有助于保險(xiǎn)公司提供更加準(zhǔn)確和有效的保險(xiǎn)方案。”

　　具體流程方面，投保企業(yè)首先需要提供詳盡的材料，包括交易過程詳情和交易時(shí)間安排、信息備忘錄、相關(guān)盡職調(diào)查報(bào)告、最新草擬的并購協(xié)議和披露函。依據(jù)以上文件并初步確認(rèn)有關(guān)問題后，，保險(xiǎn)公司會初步提出非約束性報(bào)價(jià)，并對被并購方展開盡職調(diào)查和外部法律審核，進(jìn)而確定最終的保險(xiǎn)方案。“保險(xiǎn)公司的核保團(tuán)隊(duì)多由并購律師組成。核保團(tuán)隊(duì)的盡職調(diào)查是保險(xiǎn)公司風(fēng)險(xiǎn)控制的重要‘防線’。此外，核保團(tuán)隊(duì)也會根據(jù)專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，為交易方提供風(fēng)險(xiǎn)提示及建議�！敝芤灾Z說。

　　并購保證保險(xiǎn)進(jìn)入中國市場僅有數(shù)年時(shí)間，包括投資方、賣方、并購律師、并購財(cái)務(wù)顧問在內(nèi)的多數(shù)國內(nèi)并購相關(guān)單位，對并購保證保險(xiǎn)的內(nèi)容和作用的了解還比較有限。周以諾坦承：“由于并購交易在完成之前具有較高的保密性，我們在業(yè)務(wù)拓展方面存在天然的障礙�！辈贿^，隨著“走出去”企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)意識的不斷增強(qiáng)和資本運(yùn)作能力的不斷提升，他們對并購保證保險(xiǎn)這一新興事物的理解正在逐漸加深，目前，已有多家頗具影響力的中國企業(yè)在海外并購案中嘗試使用了這一工具。

　　雖然并購保證保險(xiǎn)的市場投保率偏低，但由于跨境并購較強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)性，投保之后的理賠比例卻較高。來自美亞保險(xiǎn)母公司美國國際集團(tuán)（AIG）的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，全球大約每10起承保的收購兼并交易中就有一單保險(xiǎn)會出現(xiàn)理賠。特別是2009年金融危機(jī)帶來的資產(chǎn)大幅縮水，使得并購保證保險(xiǎn)的索賠案例呈現(xiàn)劇增態(tài)勢。根據(jù)AIG的索賠統(tǒng)計(jì)，多數(shù)的理賠案例集中在財(cái)務(wù)保證、綜合性保證與稅務(wù)保證方面，有60%的理賠案例發(fā)生在保單生效日后的12個(gè)月內(nèi)�！氨M管如此，并購保證保險(xiǎn)產(chǎn)品已經(jīng)在中國市場實(shí)現(xiàn)了盈利，并致力為更多的中國企業(yè)提供服務(wù)。”周以諾說。降低企業(yè)并購案中可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，提高企業(yè)并購行為的安全性，幫助中國企業(yè)更加穩(wěn)健地“走出去”，并購保證保險(xiǎn)在幫助中國企業(yè)實(shí)施國際化戰(zhàn)略方面還任重道遠(yuǎn)。（來源：《中國外匯》）

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