郝迪 浙江工商大學(xué)

摘要：“三網(wǎng)融合”在社會的不斷發(fā)展中逐漸成為時代的新寵，然而，起步晚、發(fā)展慢是我國的發(fā)展特點，究其根本是我國尚未形成完善的法律制度，尤其是反壟斷法律制度存在很多困境，本文從 “三網(wǎng)融合”對反壟斷法的挑戰(zhàn)為核心展開分析，最后提出筆者的幾點建議。

關(guān)鍵詞：三網(wǎng)融合；反壟斷法；完善

一、 引言

2010年1月13日，國務(wù)院常務(wù)會議正式通過加快推進(jìn)電信網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、互聯(lián)網(wǎng)融合的決定，由此揭開了我國三網(wǎng)融合的歷史進(jìn)程的大幕，然而，傳統(tǒng)意義上的反壟斷法規(guī)制的客體主要是針對具體是物品或者行為，對信息數(shù)字等客體尚未形成完善的規(guī)制機(jī)制。

“電信網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)的相關(guān)技術(shù)和業(yè)務(wù)相互滲透融合，使得同樣的應(yīng)用和內(nèi)容可通過不同的網(wǎng)絡(luò)和不同的終端加以實現(xiàn)和傳輸?shù)默F(xiàn)象和過程。”1西方一般稱此技術(shù)為“數(shù)字整合”，我國大陸稱之為“三網(wǎng)融合”，我國臺灣則謂之“數(shù)位匯流”。換言之，三網(wǎng)融合是指三網(wǎng)通過互聯(lián)互通、互相兼容、資源共享，并逐步整合成為統(tǒng)一的信息通信網(wǎng)絡(luò)，能夠向用戶提供多樣化、多媒體化、個性化的綜合多媒體通信業(yè)務(wù)。

二、我國三網(wǎng)融合現(xiàn)狀

隨著寬帶互聯(lián)網(wǎng)的普及與發(fā)展以及電視數(shù)字化改造，信息通信技術(shù)已經(jīng)融入到人們生產(chǎn)生活的各個方面。“截止到2010年5月，我國共開辦廣播電臺251座、電視臺272座、廣播電視臺2087座、教育電視臺44座，綜合利用有線、無線、衛(wèi)星等多種手段建成了世界上覆蓋人口最多的廣播電視網(wǎng)，廣播、電視人口綜合覆蓋率分別達(dá)到96.31%和97.23%”2另外，“截止2010年底，作為三網(wǎng)融合的典型業(yè)務(wù)——IPTV的用戶總數(shù)達(dá)到800萬，其中中國電信的IPTV用戶就達(dá)668萬”3可見，我國三網(wǎng)的發(fā)展，無論在速度上還是在廣度上都是十分驚人的，以上這些數(shù)據(jù)體現(xiàn)出我國發(fā)展三網(wǎng)融合的潛力是巨大的，但是我國在三網(wǎng)融合的發(fā)展上卻顯得無力，我國從“十五”規(guī)劃的“促進(jìn)電信、電視、計算機(jī)三網(wǎng)融合”到“十一五”規(guī)劃的“積極推進(jìn)三網(wǎng)融合”，都僅僅在政策的導(dǎo)向上面，始終沒有向“法律”前進(jìn)，正如制度經(jīng)濟(jì)學(xué)家斯諾所說，對 “經(jīng)濟(jì)因素起決定作用的是制度因素，而不是技術(shù)因素。”同樣阻礙三網(wǎng)融合的發(fā)展的問題癥結(jié)主要在于制度層面，尤其是反壟斷法律制度。

三、現(xiàn)行反壟斷法的不足

三網(wǎng)融合趨勢下市場上流通的已不再是簡單的有形物品，更多的是數(shù)字產(chǎn)品，它具有范圍經(jīng)濟(jì)性、網(wǎng)絡(luò)外部性以及超邊際成本定價等特性，從而使得反壟斷法存在很多缺陷。

1  相關(guān)市場界定的不足

反壟斷法第12條規(guī)定：“本法所稱相關(guān)市場是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。”可見，反壟斷法意義上的相關(guān)市場主要包括了三個因素：時間性、相似性和地域性。這對于一般的有形物品或者服務(wù)而言可謂規(guī)制的比較全面而細(xì)致，然而對于數(shù)字信息這一特殊商品，顯然沒有考慮其特點�！皵�(shù)位匯流將市場界線變得更為模糊，混合電信、電視或資訊產(chǎn)業(yè)特質(zhì)的媒體產(chǎn)品或服務(wù)推陳出新，這使得在相關(guān)市場之界定更加困難�！�4這是因為數(shù)字產(chǎn)品本身具有強(qiáng)烈的個人偏好性而具有鎖定效應(yīng)，即一般消費(fèi)者會選擇某一產(chǎn)品后，不輕易變換，而是依其更新而更新，所以在數(shù)字產(chǎn)品市場價格因素的影響應(yīng)急失去了在傳統(tǒng)市場中的決定性作用。另外，數(shù)字產(chǎn)品的更新?lián)Q代速度遠(yuǎn)在普通商品之上，因此筆者認(rèn)為關(guān)市場界定必須考量科技變化的因素,并以個案方式認(rèn)定。

2  限制競爭協(xié)議的不足

反壟斷法意義上的壟斷協(xié)議又稱為限制競爭協(xié)議，主要可以包括兩類，其一是橫向協(xié)議，即具有生產(chǎn)、銷售等競爭關(guān)系的經(jīng)營者通過固定價格、限制產(chǎn)量等方式而達(dá)到限制競爭效果的協(xié)議；其二是縱向協(xié)議，即在銷售活動中在同一產(chǎn)業(yè)鏈中處于上下游關(guān)系的經(jīng)營者之間為了限制競爭而簽訂的協(xié)議。

傳統(tǒng)上，橫向協(xié)議的簽訂時建立于一定的生產(chǎn)成本的基礎(chǔ)上，即其定價是依據(jù)生產(chǎn)成本進(jìn)行的，然而三網(wǎng)融合后，其價格的決定因素已經(jīng)由生產(chǎn)成本轉(zhuǎn)為市場的接受程度，因為其生產(chǎn)成本主要是倚靠經(jīng)營者的創(chuàng)新，因而固定價格只能是引發(fā)其他經(jīng)營者更激烈的競爭。對于固定產(chǎn)量來說，由于數(shù)字產(chǎn)品的邊際成本幾乎為零，傳輸速度較快，經(jīng)營者可以在短時間內(nèi)大量生產(chǎn)和復(fù)制，如此固定其產(chǎn)量也缺少了實質(zhì)作用。在縱向協(xié)議中，三網(wǎng)融合有其特點而產(chǎn)生的積極效應(yīng)大于消極影響，例如“基礎(chǔ)網(wǎng)絡(luò)商與業(yè)務(wù)運(yùn)營商在接入標(biāo)準(zhǔn)方面的合作，有利于產(chǎn)品的傳播順利進(jìn)行，讓消費(fèi)者享受到更加豐富的產(chǎn)品，增加社會福利�！�5

因此，現(xiàn)行反壟斷法尚欠缺特殊的制度或者標(biāo)準(zhǔn)針對三網(wǎng)融合的限制競爭協(xié)議的行為。

四、幾點建議

1、努力提升反壟斷法的實際操作程度以及法律地位，即當(dāng)市場變得更有競爭性時，，應(yīng)逐漸以反壟斷法取代相關(guān)的產(chǎn)業(yè)特殊管制規(guī)范。此時，我國反壟斷法的地位將逐步上升，并開始更廣泛地介入三網(wǎng)融合中去，發(fā)揮再管制的功能。如果說在目前的階段，我國反壟斷法主要是通過市場支配地位濫用規(guī)制發(fā)揮作用的話，那么到了三網(wǎng)融合快速推進(jìn)的階段，我國反壟斷法將多點開花，從壟斷協(xié)議、市場支配地位濫用和經(jīng)營者集中三個方面全面介入到三網(wǎng)融合中去。

2、反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)在執(zhí)行層面：第一、寧慢勿快，保持安全距離原則，即我們要多給予市場自我調(diào)節(jié)能力發(fā)揮的空間。避免僅因懷疑未來可能發(fā)生的問題而采取管制手段。更重要的是不可以現(xiàn)有技術(shù)、設(shè)備及市場，預(yù)設(shè)未來可能產(chǎn)生瓶頸設(shè)備而據(jù)以進(jìn)行管制，因為市場因競爭而激發(fā)的創(chuàng)意以及科技發(fā)展的力量，都不容低估。第二、符合目的性與比例原則。反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)的介入必須有助于政策目標(biāo)的達(dá)成，且不超出達(dá)成政策目標(biāo)所需要必要程度，并以損害最小的方式達(dá)成管制目的；一旦政策目標(biāo)可藉市場競爭方式達(dá)成時，即應(yīng)去除不必要的管制。

總之，技術(shù)問題的解決相對單一化、純粹化，而其對法律制度的沖擊卻是系統(tǒng)化、復(fù)雜化的，我們應(yīng)當(dāng)逐步完善反壟斷法以適應(yīng) “三網(wǎng)融合”這一新時代的產(chǎn)物。

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