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行政法淵源有哪些_略論行政法的不成文淵源

發(fā)布時間:2016-09-30 12:24

  本文關(guān)鍵詞:略論行政法的不成文淵源,由筆耕文化傳播整理發(fā)布。


略論行政法的不成文淵源

  摘要:承認(rèn)行政法的不成文淵源是西方法治發(fā)達(dá)國家的共同選擇。在行政法中引入不成文淵源能夠有效克服成文行政法律規(guī)范的局限,主動應(yīng)對行政裁量日益擴(kuò)展的挑戰(zhàn),積極推動行政法規(guī)則的自我更新。我國行政法目前應(yīng)當(dāng)優(yōu)先承認(rèn)判例和政策的不成文法源地位。

  關(guān)鍵詞:行政法;不成文淵源;判例;政策

  行政法的淵源是行政法學(xué)中的一個基本范疇。然而,長期以來,學(xué)界對這一課題都缺乏深人研究。翻檢20世紀(jì)八九十年代出版的眾多行政法學(xué)教材,在討論行政法的淵源問題時,除了一些細(xì)枝末節(jié)上的紛爭之外,大多將其概括為憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例、規(guī)章、法律解釋及國際條約等成文法,至于行政法的不成文法源則很少有人問津。①至二十世紀(jì)九十年代末期,這種狀況才有所改變。行政法的一般原則、判例、政策等不成文法源相繼出現(xiàn)在一些行政法教科書中。但就總體而言,不成文淵源尚未取得應(yīng)有的地位。為此,本文擬在比較研究的基礎(chǔ)上,通過對不成文淵源引人行政法的正當(dāng)性分析,希冀進(jìn)一步推動我國行政法淵源的研究。

  一、行政法不成文淵源的比較法考察無論是崇尚成文法傳統(tǒng)的大陸法系代表國——法國和德國,還是以判例制為主要法源而制定法也日趨增多的英美法系代表國——英國和美國,抑或是兼具大陸法系和英美法系特征的代表國——日本,其行政法在采取成文法為重要形式淵源的同時,無不承認(rèn)行政法的不成文形式淵源。概括而言,這些行政法治發(fā)達(dá)國家中所普遍認(rèn)可的不成文形式淵源主要有以下幾種形態(tài):

  一)判例法判例法是指可以作為先例據(jù)以斷案的法院判決。作為行政法形式淵源的表現(xiàn)形式,判例法已經(jīng)得到了各國的廣泛認(rèn)可。在英美法系國家,由于傳統(tǒng)上一直采取判例法主義原則,因而上級所做出的判決對下級法院及本院處理類似的案件具有拘束力,即以后的判決必須遵照先例做出。正是由于上級法院的判決具有法律上的效力,因而判例當(dāng)然是英美國家行政法上的重要淵源。在當(dāng)代,雖然制定法在英美國家急速增長,但判例法依舊扮演著重要的角色,英國與美國行政法的很多重要原則和規(guī)則都來源于判例法的創(chuàng)造。

  在大陸法系國家,一般不承認(rèn)判例的拘束效力,上級法院的判決對下級法院并不產(chǎn)生直接的法律效力,但這并不意味著大陸法系國家對判例法的作用一概予以否認(rèn)。事實(shí)上,德國行政法上的比例原則、信賴保護(hù)原則都是其行政法院在長期的司法實(shí)踐過程中通過多次的運(yùn)用而最終形成的。特別值得一提的是,法國雖然是一個典型的成文法國家,但其行政法上的重要原則幾乎都是由行政法院的判例產(chǎn)生的。

  例如行政行為無效的理由、行政賠償責(zé)任的條件、公產(chǎn)制度、行政合同制度、公務(wù)員的法律地位等極為重要的法律原則都是由判例產(chǎn)生。判例的作用不僅體現(xiàn)在成文法沒有規(guī)定的時候,即使在成文法有明確規(guī)定時,成文法的適用也由判例決定。因此,法國行政法學(xué)者弗德爾曾言:“如果我們設(shè)想立法者大筆一揮,取消全部民法條文,法國將無民法存在;如果他們?nèi)∠啃谭l文,法國將無刑法存在;但是如果他們?nèi)∠啃姓l文,法國的行政法仍然存在,因?yàn)樾姓ǖ闹匾瓌t不存在成文法中,而存在于判例之中。”從這一溢美之詞中,我們可以體會出判例對于法國行政法發(fā)展的巨大作用。時至今日,雖然成文性行政立法已在法國大量出現(xiàn),但法國行政法的主體仍然是判例法。

  那么,為什么實(shí)行成文法傳統(tǒng)的法國對行政判例如此偏愛呢?王名揚(yáng)教授分析了兩個方面的原因,即判例本身的質(zhì)量和社會心理因素。①二)習(xí)慣法習(xí)慣法是指在行政領(lǐng)域經(jīng)過長時期的反復(fù)實(shí)踐,基于人們的內(nèi)心確信而得到公認(rèn)的一種社會規(guī)則。雖然隨著成文法的不斷完備和法律保留原則適用范圍的拓寬,習(xí)慣法已經(jīng)退居次要地位,但作為一種行政法的形式淵源,習(xí)慣法卻為各國所認(rèn)可。在英美國家,由于習(xí)慣常常都是通過判例的形式得到認(rèn)可的,因而習(xí)慣法可視為判例法的一部分。在法國,公產(chǎn)不能轉(zhuǎn)讓規(guī)則在未成為成文法規(guī)則以前,就已經(jīng)作為具有法律效力的習(xí)慣規(guī)則而存在。不過,由于行政關(guān)系變動迅速,習(xí)慣往往難以形成,即便形成之后其范圍又不易確定,且需要經(jīng)過法院的認(rèn)定,因而習(xí)慣法在當(dāng)今法國的行政法上只起到一種十分有限的補(bǔ)充作用。

  習(xí)慣法在日本和德國行政法上所扮演的角色似乎要重要一些。在日本,行政法上的習(xí)慣法主要包括行政先例法和地方性民眾性習(xí)慣法。其中,行政先例法是指政府機(jī)關(guān)的做法長期以來形成慣例,在一般國民中被信以法的部分。例如,關(guān)于國家法令的發(fā)布方式,在法律上沒有特別的規(guī)定,但是。通過官報公布的方式已經(jīng)成為長期以來的慣例,在一般國民中被認(rèn)為是法律規(guī)定的必經(jīng)程序。如此一來,在官報上公布國家法令便成了一種習(xí)慣法。地方民眾性習(xí)慣法是有關(guān)公法關(guān)系的一定習(xí)慣在民眾中繼續(xù)得到維持并獲得社會普遍認(rèn)可的規(guī)則,它主要存在于類似河川用水權(quán)、原野放牧權(quán)等公物利用關(guān)系之中。當(dāng)這些權(quán)利在當(dāng)?shù)孛癖姷囊庾R中確立并固定下來時,行政機(jī)關(guān)在實(shí)施征用公物等活動時就應(yīng)當(dāng)接受這一習(xí)慣法的約束。“在德國,雖然習(xí)慣法也只是作為次要形式淵源而存在的,且其形成需要同時滿足”長期的、同樣的做法“和”當(dāng)事人確信這種習(xí)慣應(yīng)成為法律“等條件,但不少習(xí)慣法在德國聯(lián)邦及各州、各地的司法實(shí)踐中還是被肯定的。三)行政法的一般原則行政法不成文形式淵源最基本的表現(xiàn)形態(tài)應(yīng)該是法理和行政法的一般原則。對此,各國的稱謂不盡相同,在日本和韓國稱條理,在法國稱為法的一般原理,在德國稱為

  行政法的一般原理。我國學(xué)者孫笑俠教授仔細(xì)考證了“法理”一詞的涵義,認(rèn)為作為一種不成文法源的法理是指“能反映一國社會規(guī)律的、體現(xiàn)本國傳統(tǒng)的、在法治實(shí)踐中被社會公認(rèn)了的正當(dāng)?shù)姆稍?rdquo;。雖然各國的具體用語不同,但對一般原則的法源地位卻都是予以認(rèn)可的。在英美國家,由于行政法的一般原則多產(chǎn)生于判例當(dāng)中,因而被判例法所包容,不單獨(dú)列為一種行政法的淵源。

  在法國行政法上,法的一般原則概念是20世紀(jì)40年代中期由最高行政法院提出來的,是具有法律效力的不成文法規(guī)則。當(dāng)成文法沒有規(guī)定時,行政機(jī)關(guān)和行政法院只能根據(jù)法的一般原則,決定應(yīng)當(dāng)遵守的法律規(guī)則。這些原則涉及的范圍十分廣泛,包括實(shí)體法規(guī)則和程序法規(guī)則。同時,各項(xiàng)原則的法律效力大小也不完全相同,如有的具有憲法規(guī)范效力,有的則只有法律規(guī)范效力,但它們都能夠拘束行政機(jī)關(guān),違反一般原則的行政行為將被視為違法行為而由行政法院撤銷。法國最經(jīng)常引用的原則有:公民的基本自由權(quán)、公民的各種平等權(quán),包括法律面前、租稅面前、公務(wù)面前、公共負(fù)擔(dān)面前及其他方面的平等在內(nèi),為自己辯護(hù)權(quán),行政行為不溯既往原則,既判力原則,不當(dāng)?shù)美颠原則,尊重既得權(quán)原則,行政機(jī)關(guān)采取對公民不利的行為不能超過達(dá)到合法目的必要的程度原則等。?“行政法的一般原則在德國行政法上并不是一種獨(dú)立的法律淵源,它主要是通過司法判決和學(xué)理上發(fā)展而來的。其效力基礎(chǔ)的根據(jù)有:習(xí)慣法;憲法的具體化;基于現(xiàn)行法律規(guī)定;從法律原則中推導(dǎo)出來。當(dāng)然,這些根據(jù)往往是相互交叉的,如德國行政法上的比例原則長久以來就得到了承認(rèn),且以習(xí)慣法的方式被肯定下來;同時,該原則在基本

  法中也有根據(jù)(個人基本權(quán)利及法治國家原則等條款);此外,該原則既在某些部門行政法中也以實(shí)在法形式規(guī)定下來,又可以從法律原則推導(dǎo)出來。“嘟根據(jù)學(xué)者Ossenbichl的歸納,德國行政法上的一般原則主要有九項(xiàng):有關(guān)行政行為存立、撤銷或取消的原理;有關(guān)行政行為無準(zhǔn)備的原理;公法上失權(quán)的原理;行政自我約束原理;必要、比例的原則;有關(guān)行政程序的原理;公法補(bǔ)償?shù)脑;公法上償還請求權(quán)及結(jié)果排除請求權(quán)的法理;信賴保護(hù)的原則。

  二、不成文淵源的正當(dāng)性分析以上對各國行政法上不成文法源的簡略總結(jié)已經(jīng)顯示:

  不成文法源的存在是一個“世界性”現(xiàn)象。那么,在成文法之外增設(shè)不成文法源的原因是什么呢?也就是說,不成文形式淵源在行政法上是否具有存在的正當(dāng)性?很顯然,對這一問題進(jìn)行追問并給予合理的回答將直接決定著我國行政法淵源的重整。我們認(rèn)為,不成文淵源存在的正當(dāng)性如下:

  一)有效克服成文行政法律規(guī)范的局限社會生活是無限的,而立法者的理性卻是有限的。因此,每當(dāng)一部成文法制定出來時,它實(shí)際上就已經(jīng)落后于時代的現(xiàn)實(shí)。尤其是在行政法領(lǐng)域,即使再高明的立法者恐怕也無法為飛速發(fā)展變化的行政實(shí)踐提供包羅萬象的成文法規(guī)范,更何況各國從未制定過像民法典、刑法典那樣的曠世行政法典。相比較其他部門法領(lǐng)域而言,成文行政法律規(guī)范更難以覆蓋社會生活中的各個方面,且基于保持法律規(guī)范的穩(wěn)定性又不可能通過其自身的修改來加以解決,因此,它在對社會關(guān)系的調(diào)整時顯得更加力不從心。這正如西哲梅因所言:“社會的需要和社會的意見常常是或多或少地走在法律的前面,我們可能非常接近地達(dá)到它們之問缺口的結(jié)合處,但永遠(yuǎn)存在的趨向是要把這缺口重新打開來。因?yàn)榉墒欠(wěn)定的,而我們談到的社會是前進(jìn)的。人民幸福的或大或小,完全取決于缺口縮小的快慢程度。”“可見,成文行政法律規(guī)范的滯后性需要借助于其他形式的法源去填補(bǔ)。

  同時需要指出的是,成文法規(guī)范不僅存在落后于社會生活的局限性,而且其本身還存在著語言表達(dá)的不確定性,容易導(dǎo)致法律適用的模糊,進(jìn)而危及法律制定目的的實(shí)現(xiàn)。作為法律規(guī)范載體的語言,只是立法者用以再現(xiàn)客觀世界的符號,由于人們認(rèn)識能力、生活經(jīng)驗(yàn)和觀察角度的不同。往往會對同一語詞做出不盡相同甚至截然對立的理解。正如我國臺灣地區(qū)學(xué)者鄭玉波先生所言:“文字雖為表達(dá)意思之工具,但究系一種符號,其意義須由社會上客觀的觀念定之 .因而著于法條之文字,果能表達(dá)立法者之主觀意思否,自非立法者所能左右。然則立法者縱屬萬能,但因其意思須借文字以表達(dá)故,亦勢難畢現(xiàn)無遺,則成文法之不能無缺漏而非萬能也明矣。”在行政法領(lǐng)域,類似“適當(dāng)”、“合理”、“必要”、“原則上”、“平衡”等不確定法律用語的使用十分頻繁,如此一來,語言的模糊性必然會大大降低成文法規(guī)范對行政法價值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)程度。可見,為了對成文行政法律規(guī)范進(jìn)行恰如其分的解釋,也需要借助于成文法本身之外的其他標(biāo)準(zhǔn)。

  正是由于成文法存在的上述諸多局限,才為不成文法源的引人提供了廣闊的空間。由于不成文法源往往是在長期的行政實(shí)踐或司法實(shí)踐過程中經(jīng)反復(fù)適用而最終形成的,因而其與生俱來地就有著穩(wěn)定性、持續(xù)性、靈活性等優(yōu)點(diǎn)。雖然習(xí)慣法、判例法、一般原則等行政法的不成文法源不具有明確的規(guī)范形式,但相對于成文法規(guī)范來說,它們更加貼近豐富的社會生活實(shí)踐,能夠體現(xiàn)出個案的正義。因此,無論是在填補(bǔ)成文法規(guī)范的空白,還是在對模糊的成文法規(guī)定進(jìn)行合理解釋方面,這些不成文法源都能起到積極的作用。關(guān)于不成文法源的適用場合,美國學(xué)者博登海默曾言:“當(dāng)一項(xiàng)正式法律文獻(xiàn)表現(xiàn)出可能會產(chǎn)生兩種解釋的模棱兩可性和不確定性——事實(shí)往往如此——的時候,就應(yīng)當(dāng)訴非正式淵源,以求獲得一種最利于實(shí)現(xiàn)理性與正義的解決方法。

  另外,當(dāng)正式淵源完全不能為案件的解決提供審判規(guī)則時,依賴非正式淵源也就理所當(dāng)然地成為一種強(qiáng)制性的途徑二)主動應(yīng)對行政裁量日益擴(kuò)展的挑戰(zhàn)我們正生活在一個以行政為中心的時代——這一為世人所熟知的格言的最佳注腳便是行政裁量在當(dāng)代社會的大量涌現(xiàn)。美國學(xué)者洛伊在談及行政裁量問題時曾形象地指出:“這仿佛是重訪一口水井,這水井是授予自由裁量權(quán)和行政機(jī)構(gòu)政治的象征。它和二十年前一樣,在同樣地方的同樣一口水井,內(nèi)容也幾乎完全相同,只不過水更深,污染更嚴(yán)重。”洛伊的這一見解無疑體現(xiàn)了其對行政裁量大量涌現(xiàn)的隱隱擔(dān)憂。不過,正如人類對行政權(quán)的需要是絕對的一樣,行政裁量在當(dāng)代行政法上存在的必要性也是不容質(zhì)疑的,因?yàn)檎嬲男姓昧磕軌蜃畲笙薅鹊匕l(fā)揮行政主體的主觀能動性進(jìn)而實(shí)現(xiàn)個案的正義。王名揚(yáng)教授曾經(jīng)專門列舉了法律授予行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)力的六大理由,包括立法機(jī)關(guān)預(yù)見能力的有限、行政管理自身的高技術(shù)性、行政新領(lǐng)域的探索等等。①這表明,人類對以行政機(jī)關(guān)自由選擇、自由判斷為實(shí)質(zhì)內(nèi)容的行政裁量的需要也是絕對的。

  然而,囿于人性所固有的弱點(diǎn)和行政事務(wù)自身的復(fù)雜性,行政裁量的不當(dāng)運(yùn)用又極有可能造成嚴(yán)重的后果。正如美國行政法學(xué)者戴維斯所言:“裁量權(quán)就像斧子一樣,當(dāng)正確使用時是一件工具,但它也可能是作為傷害或謀殺的武器。”因此,對行政裁量必須予以有效地控制,否則,沒有任何行使標(biāo)準(zhǔn)的自由裁量權(quán)無異于是對行政專制的認(rèn)可。正是在這個意義上,英國行政法學(xué)者韋德將“政府必須根據(jù)公認(rèn)的、限制自由裁量權(quán)的一整套規(guī)則和原則辦事”視為法治的內(nèi)涵之一。問題在于,成文法規(guī)范的局限性決定了其自身無法對行政裁量權(quán)進(jìn)行有力的規(guī)制。而行政法的不成文法源則能夠擔(dān)當(dāng)起這一重任。一般來說,行政裁量行使的主要目標(biāo)就是要“合理”,而合理的具體標(biāo)準(zhǔn)基本上都是從判例中產(chǎn)生出來的。例如,在英國,行政自由裁量權(quán)的行使“要受到有關(guān)因素,而不受無關(guān)因素的影響和指導(dǎo)。如果它的決定受到不應(yīng)當(dāng)加以考慮的微不足道的因素的影響,那么該決定是站不住腳的。不管該法定機(jī)構(gòu)如何誠實(shí)地行動,然而決定將被宣布無效”。而這個原則正是在“帕德菲爾德訴農(nóng)業(yè)、漁業(yè)和食品大臣案件”中所確立起來的。在美國,“就一般自由裁量權(quán)的行使而言,發(fā)揮先例的指導(dǎo)作用是防止專橫行使權(quán)力的一種措施”。

  可見,充分地吸收行政法不成文法源所蘊(yùn)涵的原則和規(guī)則無疑是應(yīng)對行政裁量日益擴(kuò)展的必然選擇。

  三)積極推動行政法規(guī)則的自我更新從某種意義上說,一部行政法的歷史就是行政權(quán)的不斷擴(kuò)張以及伴隨而來的對其進(jìn)行不同方式的規(guī)制的歷史。毫無疑問。在這一過程中,明確而健全的行政法成文規(guī)范應(yīng)當(dāng)是首選的方式,畢竟具有普遍性和確定性的成文法規(guī)定相比之下更容易實(shí)現(xiàn)一般的正義。但歷史的經(jīng)驗(yàn)卻已經(jīng)反復(fù)證明:法律永遠(yuǎn)落后于行政。因此,單純地依靠成文法規(guī)范自身的修正來實(shí)現(xiàn)其內(nèi)容的更新是很困難的,更何況頻繁的修改法律還會造成各種負(fù)面的影響?梢,行政法規(guī)則的自我更新尚需要借助于“外力”才能實(shí)現(xiàn)。

  從前述西方行政法治發(fā)達(dá)國家有關(guān)行政法形式淵源的演進(jìn)中,我們已經(jīng)看出,不成文法源往往都是新的成文法源的雛形。例如,西方國家行政法上的很多基本原則(如比例原則、信賴保護(hù)原則、正當(dāng)程序原則等)最早都是在法院的判例中出現(xiàn)的,以后經(jīng)過反復(fù)的援用才上升為成文法的規(guī)定,有的至今依舊存在于判例法中而沒有實(shí)現(xiàn)成文化;有的行政法制度如公布辦理結(jié)果、公物使用規(guī)則等最早都是以一個行政習(xí)慣或慣例的形式存在的,后來才逐漸成為某個成文法律規(guī)范的規(guī)定。這一現(xiàn)象又稱為“法源的互為介質(zhì)”,即在任何一種行政法的淵源背后,都不可避免地保持著與其他形式淵源的千絲萬縷的關(guān)系。它表明,行政法的不成文法源完全可以因其自身的穩(wěn)定性和適應(yīng)性而成為行政法成文規(guī)范更新的基礎(chǔ)。換句話說,一種新的行政法規(guī)則的產(chǎn)生,往往都是以大量的行政案例或特定的行政慣例或某些公認(rèn)的法律原理等作為其經(jīng)驗(yàn)依據(jù)的。從這個意義上來講,與其說是制定了一項(xiàng)行政法規(guī)則,毋寧說是對已經(jīng)存在的行政法不成文法源的正式承認(rèn)。由此可見,行政法不成文法源的存在意義并不僅僅在于其能夠?yàn)樾姓藛T和行政法官提供可選擇的規(guī)范依據(jù),更為重要的價值還在于為行政法的發(fā)展不斷地提供可資利用的資源。正

  是通過推動行政法規(guī)則的自我更新,行政法的不成文法源以發(fā)展的姿態(tài)維護(hù)了行政法的適應(yīng)性,從而大大縮短了成文行政法律規(guī)范與社會生活之間的差距。

  三、構(gòu)建我國行政法不成文淵源的初步設(shè)想毋庸置疑,成文行政法律規(guī)范固有的局限性、行政裁量日益擴(kuò)展的趨勢和行政法規(guī)則不斷更新的需求同樣是我國社會轉(zhuǎn)型時期行政法所面臨的問題和挑戰(zhàn)。因此,打破成文法獨(dú)霸天下的格局、積極培育各種適合的不成文法形式直至最終形成“以成文法形式淵源為主、以不成文法形式淵源為輔”的新型行政法形式淵源結(jié)構(gòu)模式應(yīng)當(dāng)是我國行政法發(fā)展的基本走勢之一。在此,筆者就我國行政法不成文形式淵源的構(gòu)建提出如下兩點(diǎn)初步設(shè)想:

  第一,應(yīng)當(dāng)注意從我國當(dāng)下本土的行政法制實(shí)踐中尋找行政法的不成文法源形式,突出中國的“本土性”。綜觀學(xué)者們過去的研究,不難發(fā)現(xiàn),大多是對國外行政法的不成文法源的照搬照套,至于中國到底存在或究竟需要哪些形式的不成文法源則較少關(guān)注。很顯然,這種研究的意義就會大打折扣。我們認(rèn)為,當(dāng)務(wù)之急是要認(rèn)真研究判例形式在中國的現(xiàn)實(shí)意義。尤其是要對最高人民法院自1985年以來以《公報》形式所公布的數(shù)十個典型的行政案例進(jìn)行“解剖麻雀”式的分析,從中梳理出重要的規(guī)則,并探究其對中國行政法發(fā)展的巨大意義。因此,在這個意義上,我們認(rèn)為判例無疑是中國首選的行政法不成文法源。當(dāng)然,建立一種十分嚴(yán)謹(jǐn)、健全的判例法制度需要很多條件,在這方面,我們只能循序漸進(jìn)。眼下所要做的就是明確承認(rèn)《最高人民法院公報》所刊載的典型行政案例具有法律約束力,各級法院在審理類似案件時必須適用。同時,在制度上健全最高人民法院公布典型行政案例的程序和形式,并適當(dāng)增加其數(shù)量。

  第二,應(yīng)當(dāng)針對中國當(dāng)下行政執(zhí)法和行政審判的實(shí)際情況,確立急需的行政法的不成文法源形式。從這個意義上說,行政習(xí)慣、慣例等暫時就不能立即成為我國行政法的不成文法源形式。原因在于,一項(xiàng)習(xí)慣、慣例需要經(jīng)過很長的時間且得到社會的認(rèn)可才可能最終確立下來。在我國,此類形式目前還不具備這些條件。此外,行政法的一般原則往往可以由法官在行政審判實(shí)踐中加以創(chuàng)造,因而可以不單獨(dú)列為一種行政法的不成文法源形式。但是,政策作為一類特殊的不成文法源形式在我國尤其值得重視。國家和政府所實(shí)施的政策在一定的時期內(nèi)對行政執(zhí)法特別是行政審判具有重要的參照意義。我國《民法通則》第6 條規(guī)定:“民事活動必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。”這一規(guī)定對行政法有著重要的啟示。法院在行政審判活動中雖然不是依政策辦案,但政策的指導(dǎo)作用還是十分明顯的。正如有的學(xué)者所言:“無論從法律發(fā)展而言,還是就能動司法而言,法官在擁有自由裁量權(quán)的時候不考慮政策很可能導(dǎo)致裁判的不合理。”“其實(shí),不光是法官要考慮政策,,行政人員在行政執(zhí)法時同樣需要考慮到國家的政策。因此,我國應(yīng)當(dāng)明確承認(rèn)政策作為行政法的不成文法源地位。

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