本文關(guān)鍵詞：論貪污罪中的“利用職務上的便利”——以指導性案例11號為切入點的反思

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【摘要】：作為貪污罪構(gòu)成要件中體現(xiàn)違反了職務廉潔性法益的行為要素,貪污罪中的"利用職務上的便利"的涵義在理論上存在一定的爭議。理論通說及司法解釋嘗試從形式上對"利用職務上的便利"中的"職務"做一個界定,沒有從實質(zhì)上把握其本質(zhì)內(nèi)涵,因而未能提供一個明確而又合理的判斷標準。貪污罪中的"利用職務上的便利"的實質(zhì)內(nèi)涵是,行為人在非法占有公共財物之前,要么基于其職務而合法地占有了該公共財物,要么基于其職務和特定事實的發(fā)生而享有在價值金額上與其后來所占有的公共財物相對應的債權(quán)請求權(quán)�；谶@個理解,可以對學界以往的一些爭論點做出清晰判斷。指導性案例11號將"利用職務上有隸屬關(guān)系的其他國家工作人員的職務便利"納入到貪污罪中的"利用職務上的便利"之中,無論是從規(guī)范根據(jù)來看,還是從法理依據(jù)來看,抑或是從司法實踐的效果來看,指導性案例11號的上述主張都不能得到支持。
【作者單位】： 天津財經(jīng)大學法學院;
【關(guān)鍵詞】： 貪污罪 利用職務上的便利 職務廉潔性 占有 債權(quán)請求權(quán)
【分類號】：D924.3
【正文快照】： 一、問題的提出 貪污賄賂犯罪是我國司法實踐中常見多發(fā)的一類重要罪名。伴隨著社會高速發(fā)展,新型的貪污賄賂犯罪不斷出現(xiàn)。我國刑法典對貪污賄賂犯罪的構(gòu)成要件的規(guī)定則相對穩(wěn)定。這就要求有關(guān)部門通過立法解釋、司法解釋以及指導性案例的形式來回應和解決新型貪污賄賂犯罪

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