本文關(guān)鍵詞：論國際商法的一般法律原則及其適用，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：本文主要研究國際商法中的一般法律原則之本體及其在國際商事仲裁中的適用問題。對于任何法律體系而言,對法律淵源的研究從來都具有非常重要的意義。對于發(fā)軔于二十世紀中葉并不斷發(fā)展完善的國際商法而言,對其淵源的研究顯得尤為重要,使我們能更好地理解國際商法的本質(zhì)和體系。本文正是基于這種重要性的感召,旨在對國際商法的重要淵源一般法律原則問題進行研究。即將一般法律原則置于國際商法蓬勃發(fā)展的大背景下,來理解一般法律原則對于國際商法的意義和價值。 從歷史的角度看,一般法律原則是《國際法院規(guī)約》第38條明確規(guī)定的國際法的淵源,同時它也是國際商法的重要淵源。由于國際商法的私法性和統(tǒng)一性,使得一般法律原則這一在國際公法中相對比較尷尬的淵源在國際商法領(lǐng)域更容易達成共識,并得到廣泛的適用,從而使得一般法律原則在國際商法中煥發(fā)了新的生命力。而從法哲學的角度來看,任何法律體系都不可能涵蓋所有的問題,法律漏洞不可避免。正是基于這樣的考量,一般法律原則被引入國際商法,成為必不可少的法律淵源形式,主要用于彌補法律漏洞和補充解釋合同。從國際商事仲裁的實踐來看,一般法律原則多次被國際商事主體約定為合同適用的法律,也多次被國際商事仲裁庭適用,作為解決糾紛的準據(jù)法或者法律解釋手段。這些都充分說明了一般法律原則在國際商法中具有重要價值和意義。但是,由于一般法律原則本身的抽象性和模糊性,使得學者們對它的內(nèi)涵和性質(zhì)充滿了爭議,甚至它適用的正當性也受到質(zhì)疑。這些質(zhì)疑和困惑對于我們理解一般法律原則本身的性質(zhì)以及它對于國際商法的意義,都具有重要的理論價值,也是促成本文寫作的重要源泉和動力。 有鑒于此,本文將分為五章,逐層研究一般法律原則在國際商法淵源中的地位和作用,以及它在國際商事仲裁實踐中的適用問題,并試圖探討一般法律原則的困境與出路。 第一章是“一般法律原則的法理基礎”。在正式對一般法律原則進行研究之前,不能回避的就是對其源概念法律原則的研究,因為一般法律原則本質(zhì)上也屬于法律原則的一種。因此,本章首先從法律原則的基本理論問題入手,通過對法律原則的涵義和功能的考察,以及對法律原則的司法適用問題的研究,為后文研究一般法律原則奠定法理基礎和依據(jù)。在對法律原則的基本問題進行梳理的基礎上,本章考察了學術(shù)界關(guān)于其基本涵義的不同學說,進而從司法角度對一般法律原則的涵義進行厘清,并進一步將一般法律原則置于國際法的宏大體系中,研究它的功能和作用,在此基礎之上再最終得出一般法律原則的具體構(gòu)成,即它究竟是國內(nèi)法還是國際法的問題。以上這些基礎問題歷來都是學界爭議的焦點,也是本文不能回避的基礎理論問題,通過對這些問題的梳理,對于后文我們理解國際商法中的一般法律原則,具有重要的理論指導意義。 第二章是“一般法律原則在國際商法中的地位和價值”。本章在第一章對一般法律原則的基本涵義即其具體構(gòu)成的基礎之上,進一步在國際商法的背景中來研究一般法律原則問題本身。由于國際商法是在經(jīng)濟全球化的大背景下為了適用國際商業(yè)社會的實際需求而發(fā)展完善的法律體系,對于這一新興的法律體系本身就充滿了爭議和質(zhì)疑。因此,在研究一般法律原則在國際商法淵源中的地位和作用之前,必須明確國際商法本身的涵義和特征。因此,本章第一節(jié)主要闡述國際商法的界定和特征。在此基礎上,本文從國際商法的淵源角度,對一般法律原則在國際商法中的地位和作用進行了探討,得出了一般法律原則是國際商法的重要淵源,也是國際商事仲裁實踐的重要適用法律之結(jié)論。第三節(jié)進一步國際商法中的一般法律原則如何在各國國內(nèi)法和國際性法律文件中得以體現(xiàn),這是后文我們研究一般法律原則適用的法律依據(jù)。 第三章是“國際商法中的一般法律原則之例式分析”。通過第二章對一般法律原則在國際商法淵源和實踐中的地位和作用之梳理,本章進一步研究國際商法中的一般法律原則之具體內(nèi)容。由于國際商法本身的性質(zhì)與國際公法不同,這決定了國際商法中的一般法律原則具有不同的內(nèi)容。本章第二節(jié)通過對國際商事仲裁實踐的考察,闡述了國際商法中的幾條重要的一般法律原則,這有利于我們了解國際商法中的一般法律原則的特殊性和內(nèi)涵。當然,本文并不試圖也不可能去總結(jié)出所有的一般法律原則,只能通過具有代表性的一般法律原則之闡述,使我們更明確國際商法的一般法律原則的重要價值。 第四章是“國際商法中的一般法律原則之適用問題”。作為國際商法的重要淵源之一,一般法律原則也多次被國際商事仲裁庭所適用,這也表明,一般法律原則并不像部分學者所認為的那樣是抽象的模糊的概念,而是實實在在的法律。本章第一節(jié)首先研究一般法律原則適用的學理問題。即一般法律原則在什么條件下得以適用,在國際仲裁庭中是以什么方式和途徑被適用的,這種適用的限制和范圍又在哪里。本章第二節(jié)旨在對一般法律原則在國際商事仲裁院的適用進行實證分析,主國際商事仲裁院的案例概覽和典型案例之研究,以期能對一般法律原則在國際商事仲裁實踐中的適用有明確直觀的了解,也是對前文闡述的一般法律原則在國際商法中的地位和作用之回應。 第五章是“國際商法中的一般法律原則之障礙和前景”。通過前文對一般法律原則的理論探討和適用之分析,我們看到,一方面,一般法律原則作為國際商法必不可少的淵源形式,對于彌補國際商法的法律漏洞,解決新興的國際商事法律問題以及國際商事仲裁實踐都具有重要的價值。但是,一般法律原則本身的抽象性和模糊性,又使得其適用充滿了爭議,使得一般法律原則陷入了困境。從法理學的角度看,這種困境的實質(zhì)反應了法的安定性和法的正義性、法的剛性和柔性之沖突。在國際商法領(lǐng)域,《國際商事合同通則》自誕生之日起,多次被國際商事仲裁庭作為一般法律原則而得以適用,其本身的前言中也明確表示可以被作為一般法律原則而適用,這很好地解決了一般法律原則的不確定性。鑒于《通則》制定的學術(shù)權(quán)威性和廣泛參與性,以及被廣泛接受的現(xiàn)狀,筆者試圖探討《通則》與一般法律原則的互動關(guān)系,以期能作為一般法律原則走出困境的途徑選擇。而伴隨著經(jīng)濟全球化和法律趨同化的推進,一般法律原則也將擁有一個更加光明的前景。
【關(guān)鍵詞】：一般法律原則 國際商法 法律適用 國際商事合同通則
【學位授予單位】：武漢大學
【學位級別】：博士
【學位授予年份】：2011
【分類號】：D996.1
【目錄】：

• 中文摘要7-10
• Abstract10-18
• 引言18-29
• 第一章 一般法律原則的法理基礎29-59
• 第一節(jié) 一般法律原則的基本涵義29-40
• 一、源概念:法律原則的涵義和特征29-35
• 二、一般法律原則涵義之學界分說35-38
• 三、一般法律原則的涵義—司法維度的考察38-40
• 第二節(jié) 一般法律原則的構(gòu)成40-44
• 一、一般法律原則的構(gòu)成之學界分說40-41
• 二、對一般法律原則構(gòu)成的重新解讀41-44
• 第三節(jié) 一般法律原則存在的必要性44-57
• 一、法律原則的重要功能44-50
• 二、一般法律原則引入國際法體系的必要性50-55
• 三、一般法律原則的主要功能:彌補法律漏洞55-57
• 本章小結(jié)57-59
• 第二章 一般法律原則在國際商法中的地位和價值59-102
• 第一節(jié) 論爭中不斷繁榮的國際商法理論59-75
• 一、經(jīng)濟全球化下國際商法的蔚然發(fā)展59-64
• 二、對國際商法的多維度解讀64-75
• 第二節(jié) 一般法律原則對國際商法的重要價值75-88
• 一、一般法律原則在國際商法淵源中的特殊地位75-82
• 二、一般法律原則與國際商事慣例之關(guān)系辨析82-86
• 三、一般法律原則與國際商法的其他淵源之沖突問題86-88
• 第三節(jié) 國際商法的一般法律原則之法律表現(xiàn)88-101
• 一、各國國內(nèi)法對一般法律原則的立法與實踐88-96
• 二、國際商事法律文件中對一般法律原則的規(guī)定96-101
• 本章小結(jié)101-102
• 第三章 國際商法的一般法律原則之例示分析102-129
• 第一節(jié) 國際商法中的一般法律原則之發(fā)現(xiàn)102-107
• 一、如何發(fā)現(xiàn)一般法律原則?102-105
• 二、國際商法中的一般法律原則的歸納總結(jié)105-107
• 第二節(jié) 國際商法中重要的一般法律原則之例證107-128
• 一、意思自治原則107-112
• 二、誠信原則112-119
• 三、不可抗力原則119-123
• 四、情勢變更原則123-128
• 本章小結(jié)128-129
• 第四章 國際商法的一般法律原則之適用問題129-158
• 第一節(jié) 一般法律原則在國際商事仲裁中適用的正當性129-135
• 一、國際商事仲裁"非內(nèi)國化"理論興起之背景129-133
• 二、一般法律原則在國際商事仲裁中的作用133-135
• 第二節(jié) 國際商法的一般法律原則的適用之學理分析135-143
• 一、法律原則如何被具體適用135-137
• 二、一般法律原則適用的條件137-139
• 三、一般法律原則適用的途徑139-143
• 第三節(jié) 國際商事仲裁庭適用一般法律原則的實證分析—以國際商會仲裁院的實踐為考察143-157
• 一、國際商會仲裁院的法律適用問題143-146
• 二、國際商會仲裁院適用一般法律原則的案件概覽146-149
• 三、國際商會仲裁院第7375號仲裁典型案例分析149-152
• 四、其它重要商事仲裁機構(gòu)適用一般法律原則之例證152-155
• 五、對國際商事仲裁中適用一般法律原則的評價155-157
• 本章小結(jié)157-158
• 第五章 國際商法的一般法律原則的障礙與前景158-185
• 第一節(jié) 一般法律原則適用中的障礙158-168
• 一、一般法律原則適用中的不確定問題158-163
• 二、一般法律原則適用障礙的法理實質(zhì)163-168
• 第二節(jié) 國際商法中的一般法律原則之出路168-179
• 一、《國際商事合同通則》對一般法律原則的國際重述168-172
• 二、《通則》被作為"一般法律原則"適用之實證分析172-179
• 第三節(jié) 國際商法的一般法律原則之前景179-183
• 一、經(jīng)濟全球化和法律趨同化對一般法律原則的影響179-181
• 二、一般法律原則在國際商法中的前景展望181-183
• 本章小結(jié)183-185
• 結(jié)論185-188
• 參考文獻188-205
• 攻讀博期間發(fā)表的論文205

【參考文獻】

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本文編號：363547