本文關(guān)鍵詞：論海商法的法律思維，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《上海海事大學(xué)》 2006年

論海商法的法律思維

王健  

【摘要】：為了完善和發(fā)展海商法，有必要對(duì)現(xiàn)行海商法從戰(zhàn)略的高度進(jìn)行全面剖析，找出其存在缺陷和不足，從而找尋可行之策。本文從法律思維的角度指出海商法中存在著英美法律思維和民法思維兩種截然不同的法律思維。這樣的法律思維架構(gòu)是歷史的產(chǎn)物，卻不是海商法所應(yīng)該具有的。海商法在借鑒英美海上法律實(shí)踐的過(guò)程中，自然而然地將英美法律思維引入到了具體的規(guī)定當(dāng)中，使其成為海商法所不可或缺的法律思維組成部分之一。同時(shí)，在中國(guó)民法體系一統(tǒng)天下的大背景下，海商法的制訂過(guò)程中，無(wú)可避免地要受到中國(guó)固有民法思維潛移默化地影響。于是，海商法就成為了中國(guó)法律體系中最為特殊的一部法律，存在兩種本質(zhì)上炯然不同的法律思維。這是歷史使然，在所難免，但是，海商法法律思維的這種架構(gòu)并不有利于海商法的健康發(fā)展，相反還會(huì)給海商法的完善和發(fā)展帶來(lái)不利的影響，甚至?xí)蛊渥呷胝`區(qū)，完全背離異已有的作為。為了確保海商法的良性發(fā)展，必須從戰(zhàn)略的高度對(duì)其發(fā)展方向進(jìn)行定位，例如可以法律思維作為突破點(diǎn)，通過(guò)對(duì)海商法現(xiàn)存的法律思維進(jìn)行重構(gòu)，為海商法的發(fā)展確定基調(diào)。 通過(guò)分析和論證這種法律思維的架構(gòu)本身，找出其所存在的問(wèn)題，進(jìn)而指出其對(duì)完善和發(fā)展海商法所產(chǎn)生的障礙。海商法的法律思維由英美法律思維和民法思維兩部分組成，二者思考問(wèn)題的方式是不同的，英美法律思維是商法思維，關(guān)注的是形式正義和效率，而民法思維則關(guān)注的是實(shí)質(zhì)正義和公平。于是，這樣兩種法律思維指導(dǎo)下的海商法會(huì)出現(xiàn)價(jià)值取向上的不統(tǒng)一，例如有的規(guī)定會(huì)側(cè)重于保護(hù)船方的利益，同時(shí)又會(huì)有另外的一些規(guī)定卻傾向于保護(hù)貨方的利益。海商法法律思維的這樣一種架構(gòu)會(huì)在海商法的發(fā)展過(guò)程中設(shè)置重重障礙，束縛著海商法的手腳。 通過(guò)對(duì)兩種法律思維本身的分析，找出二者之間的本質(zhì)性差異，，并通過(guò)對(duì)兩種法律思維指導(dǎo)下的海商法具體規(guī)定的分析，論證兩種法律思維對(duì)海上實(shí)踐的影響，進(jìn)而論證二者對(duì)完善和發(fā)展海商法的利弊。英美法律思維在發(fā)展的過(guò)程中與海上實(shí)踐相結(jié)合，提出了“海上冒險(xiǎn)”的理論，并進(jìn)一步發(fā)展出了一系列符合海上實(shí)踐需要的制度和做法，從而促進(jìn)了海上事業(yè)的長(zhǎng)足發(fā)展。民法思維在海上法律方面幾乎毫無(wú)建樹(shù)，其對(duì)于本質(zhì)上是商事實(shí)踐的海上實(shí)踐缺乏發(fā)言權(quán)，于是，時(shí)至今日民法思維對(duì)于海上法律體系的完善和發(fā)展無(wú)足輕重，以至于被排斥到海上法律體系之外。故此，對(duì)于中國(guó)海商法的發(fā)展而言，現(xiàn)實(shí)的選擇應(yīng)該是積極借鑒英美法律思維，爭(zhēng)取及早將其本土化，使之成為海商法唯一的法律思維。要做到這一點(diǎn)，就意味著要排除民法思維對(duì)海商法的侵?jǐn)_，徹底為英美法律思維的發(fā)展騰出一塊兒空間。

【關(guān)鍵詞】：
【學(xué)位授予單位】：上海海事大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2006
【分類(lèi)號(hào)】：D922.294
【目錄】：

論文獨(dú)創(chuàng)性聲明2

論文使用授權(quán)性聲明2-3

摘要3-5

ABSTRACT5-7

目錄7-8

引言8-10

第一章 海商法法律思維的基本內(nèi)容10-15

第一節(jié) 海商法中的英美法律思維10-12

第二節(jié) 海商法中的民法思維12-15

第二章 海商法法律思維的現(xiàn)實(shí)狀況15-21

第一節(jié) 海商法中英美法律思維的現(xiàn)狀15-17

第二節(jié) 海商法中民法思維的現(xiàn)狀17-18

第三節(jié) 海商法中兩種法律思維的關(guān)系18-21

第三章 海商法法律思維存在的問(wèn)題21-28

第一節(jié) 海商法法律思維所面臨的內(nèi)部問(wèn)題21-26

第二節(jié) 海商法法律思維所面臨的外部問(wèn)題26-28

第四章 海商法法律思維的應(yīng)然定位28-34

第一節(jié) 海商法法律思維的應(yīng)然定位28-29

第二節(jié) 強(qiáng)化海商法中的英美法律思維29-31

第三節(jié) 消除民法思維對(duì)海商法的影響31-34

第五章 海商法法律思維的調(diào)整設(shè)想34-41

第一節(jié) 完善海商法中已有的英美法律思維34-36

第二節(jié) 消除海商法中現(xiàn)存的民法思維36-39

第三節(jié) 發(fā)展海商法中的英美法律思維39-41

第六章 海商法法律思維的重要價(jià)值41-45

第一節(jié) 海商法法律思維的基本地位41

第二節(jié) 海商法法律思維的歷史意義41-45

結(jié)論45-46

致謝46-47

參考文獻(xiàn)47

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2 孫光寧;;法學(xué)教育視野內(nèi)的法律方法——法律思維的視角[J];河北師范大學(xué)學(xué)報(bào)(教育科學(xué)版);2008年08期

3 劉穎;;我國(guó)公民意識(shí)之塑造若干問(wèn)題研究[J];理論界;2010年08期

4 ;法治理念和法律思維論綱[J];上海人大月刊;2000年06期

5 白岱恩;論法律思維在我國(guó)法治建設(shè)中的地位與作用[J];理論學(xué)刊;2005年06期

6 叢濤;曹潔;;法律思維的司法效能[J];甘肅省經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報(bào);2006年02期

7 李敏華;;法律思維的構(gòu)筑在內(nèi)在知識(shí)體系上的要求——以法學(xué)教育為視角[J];黑龍江高教研究;2008年05期

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9 王振中;;民法教學(xué)中培養(yǎng)法律思維的方法研究[J];才智;2009年12期

10 劉穎;;以法律思維為核心塑造公民意識(shí)[J];知識(shí)經(jīng)濟(jì);2009年17期

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1 印大雙;;論現(xiàn)代法治理念語(yǔ)境下的警察法律思維[A];第十六屆全國(guó)法律邏輯學(xué)術(shù)討論會(huì)論文（成就·反思·前瞻——中國(guó)法律邏輯三十年）[C];2008年

2 周東海;;法律思維是法官職業(yè)化建設(shè)的內(nèi)在要求[A];2003年度全省法院“法官職業(yè)化建設(shè)理論與實(shí)踐”研討會(huì)論文專(zhuān)輯[C];2003年

3 周安平;;女性思維與法律思維[A];第一屆全國(guó)非形式邏輯與法律邏輯學(xué)術(shù)研討會(huì)論文集[C];2004年

4 唐亞輝;;簡(jiǎn)論法律邏輯的產(chǎn)生與發(fā)展[A];法律邏輯與法學(xué)教育——第十五屆全國(guó)法律邏輯學(xué)術(shù)討論會(huì)論文集[C];2007年

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6 張靜煥;;法律思維、法學(xué)教育與法律邏輯學(xué)教學(xué)[A];法律邏輯與法學(xué)教育——第十五屆全國(guó)法律邏輯學(xué)術(shù)討論會(huì)論文集[C];2007年

7 陳金釗;;法律思維的邏輯基礎(chǔ)——從霍姆斯到亞狄瑟[A];第十四屆全國(guó)法律邏輯學(xué)術(shù)討論會(huì)論文集[C];2006年

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1 夏敏;[N];法制日?qǐng)?bào);2005年

2 廈門(mén)大學(xué)法學(xué)院副教授 周剛志;[N];人民法院報(bào);2009年

3 李克杰;[N];工人日?qǐng)?bào);2010年

4 江珊珊;[N];中華工商時(shí)報(bào);2004年

5 張伶;[N];江蘇經(jīng)濟(jì)報(bào);2006年

6 孫之智;[N];中國(guó)社會(huì)科學(xué)院院報(bào);2004年

7 諶洪果;[N];人民法院報(bào);2003年

8 周東海;[N];人民法院報(bào);2004年

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1 沈仲衡;價(jià)值衡量法律思維方法論[D];吉林大學(xué);2005年

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3 王荔;當(dāng)代中國(guó)司法民主問(wèn)題研究[D];吉林大學(xué);2012年

4 孫光寧;可接受性：法律方法的一個(gè)分析視角[D];山東大學(xué);2010年

5 趙萃萃;英美財(cái)產(chǎn)法之Estate研究[D];山東大學(xué);2010年

6 曾文生;論規(guī)避與信托[D];中國(guó)政法大學(xué);2011年

7 宗會(huì)霞;法官司法能力研究[D];南京理工大學(xué);2013年

8 陳旗;法治視野下的法官自由裁量權(quán)研究[D];武漢大學(xué);2013年

中國(guó)碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù) 前10條

1 王萍;論法律思維的概念[D];山東大學(xué);2010年

2 張哲釗;法律思維文化培育[D];上海師范大學(xué);2013年

3 張旭輝;試論法官的職業(yè)化思維[D];復(fù)旦大學(xué);2010年

4 張弘;簡(jiǎn)論法官的法律思維[D];吉林大學(xué);2009年

5 羅冰;民法教學(xué)中法律思維的培養(yǎng)[D];首都師范大學(xué);2008年

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9 薄慶良;論裁判依據(jù)的生成[D];山東大學(xué);2007年

10 王洪義;公證過(guò)程中的法律思維[D];山東大學(xué);2007年

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本文編號(hào)：157453