本文關(guān)鍵詞： 獨(dú)立擔(dān)保 獨(dú)立抽象性 單據(jù)性 從屬性 司法解釋　出處：《法學(xué)雜志》2015年10期 　論文類型：期刊論文

【摘要】：在判斷擔(dān)保的獨(dú)立性或從屬性時(shí),存在諸多難題,且并不能從傳統(tǒng)擔(dān)保法的路徑中得到答案。從路徑上而言,對(duì)獨(dú)立性的判斷不能建立在從屬性推定的路徑之上,而應(yīng)當(dāng)在打破從屬性推定的基礎(chǔ)上進(jìn)行自足的個(gè)案判斷。在司法實(shí)踐中,應(yīng)當(dāng)基于擔(dān)保文本的內(nèi)容而不是名稱進(jìn)行判斷;擔(dān)保的主體差異只是判斷的輔助性因素而非決定性因素;對(duì)于擔(dān)保義務(wù)的描述而言,獨(dú)立性條款、單據(jù)條款、限制抗辯權(quán)條款均為獨(dú)立性的支持因素,而基礎(chǔ)交易援引條款則多為消極條款。最高人民法院在即將出臺(tái)的司法解釋中應(yīng)當(dāng)對(duì)判斷的路徑和標(biāo)準(zhǔn)予以明確,以解決司法實(shí)踐中的判斷難題。
[Abstract]:There are many difficulties in judging the independence or subordinate attribute of security, and the answer can not be obtained from the path of traditional security law. The judgment of independence should not be based on the path of attribute presumption, but on the basis of breaking the presumption of subordinate attribute. Judgement should be based on the content rather than the name of the security text; The main body difference of guarantee is only the auxiliary factor of judgment, not the decisive factor; For the description of the security obligation, the independence clause, the document clause, the limitation defense right clause are all the support factors of the independence. In order to solve the problem of judgment in judicial practice, the Supreme people's Court should clarify the path and standard of judgment in the forthcoming judicial interpretation.
【作者單位】： 河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院;
【分類號(hào)】：D923
【正文快照】： 傳統(tǒng)擔(dān)保堅(jiān)守從屬性原則,在強(qiáng)調(diào)對(duì)擔(dān)保人保護(hù)的同時(shí)也產(chǎn)生了效率不足的問題,不能滿足商事實(shí)踐的需求。突破了從屬性的獨(dú)立擔(dān)保1擺脫了基礎(chǔ)交易的約束,在商事交易中被廣泛運(yùn)用。然而,判斷擔(dān)保文本究竟是獨(dú)立性的抑或從屬性的并非易事,每年都有大量的獨(dú)立擔(dān)保案件受到獨(dú)立性的困

【參考文獻(xiàn)】

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1 劉斌;;獨(dú)立擔(dān)保欺詐例外的類型化——兼評(píng)我國(guó)獨(dú)立保函司法解釋征求意見稿[J];比較法研究;2014年05期

【共引文獻(xiàn)】

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1 曹險(xiǎn)峰;;羅馬法中的人格與人格權(quán)[J];安徽大學(xué)法律評(píng)論;2007年02期

2 蔣志如;;兩條道路如何抉擇?——對(duì)《變法、法治及其本土資源》一文的解讀[J];安徽大學(xué)法律評(píng)論;2008年02期

3 蒙曉陽(yáng);;物的概念價(jià)值——由物的歷史演進(jìn)歸結(jié)[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào);2006年05期

4 胡小紅;;公益訴訟與行政執(zhí)法的比較研究[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào);2006年06期

5 王謀寅;;對(duì)中國(guó)成文法起源問題的思考[J];安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版);2008年02期

6 何越;;從嫁妝制度的變化看古羅馬社會(huì)婦女的經(jīng)濟(jì)地位[J];安徽史學(xué);2010年04期

7 章柏楊;;意思自治原則及其限制[J];安徽廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào);2006年03期

8 王海明;;論羅馬法上債的保全——以反欺詐債權(quán)人為中心[J];安徽廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào);2008年01期

9 曾江波;;民事善意制度研究[J];北大法律評(píng)論;2003年00期

10 許德風(fēng);;論利息的法律管制——兼議私法中的社會(huì)化考量[J];北大法律評(píng)論;2010年01期

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1 朱玉苗;;大學(xué)章程法律性質(zhì)考察[A];通過章程的大學(xué)治理[C];2011年

2 王建林;伍玉聯(lián);;從條件到驗(yàn)證:“同類規(guī)則”在刑法解釋中的理解與適用——一個(gè)基于類型理論的思考[A];建設(shè)公平正義社會(huì)與刑事法律適用問題研究-全國(guó)法院第24屆學(xué)術(shù)討論會(huì)獲獎(jiǎng)?wù)撐募ㄏ聝?cè)）[C];2012年

3 徐國(guó)棟;;自然法與退化論——對(duì)J.2,1,11后部的破譯[A];全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書——20世紀(jì)外國(guó)司法制度的變革[C];2002年

4 楊代雄;;對(duì)優(yōu)士丁尼關(guān)于家父權(quán)的若干敕令的解讀——兼論古羅馬后期家庭觀的歷史轉(zhuǎn)型[A];全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書——混合的法律文化[C];2007年

5 陳融;;中世紀(jì)英格蘭的“債務(wù)之訴”探析[A];全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書——混合的法律文化[C];2007年

6 申建平;;債權(quán)讓與制度之歷史演進(jìn)[A];全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書——20世紀(jì)外國(guó)刑事法律的理論與實(shí)踐[C];2005年

7 楊代雄;;法學(xué)階梯式民法體系的邏輯構(gòu)造與歷史演進(jìn)[A];全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書——大陸法系及其對(duì)中國(guó)的影響[C];2009年

8 武宇紅;;公私法的劃分與嬗變[A];全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書——公法與私法的互動(dòng)[C];2011年

9 馬海峰;;私法公法化——以羅馬法privata delictum為中心的考察[A];全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書——公法與私法的互動(dòng)[C];2011年

10 張國(guó)斌;李建星;;效力性強(qiáng)制性規(guī)定的司法識(shí)別——基于《農(nóng)村土地承包法》774份案例之分析[A];全國(guó)法院第25屆學(xué)術(shù)討論會(huì)獲獎(jiǎng)?wù)撐募汗痉ㄅc行政法實(shí)施問題研究（下冊(cè)）[C];2013年

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2 吳一鳴;英美物權(quán)法之大陸法解讀[D];華東政法大學(xué);2010年

3 尹偉琴;民國(guó)祭田法律制度研究[D];華東政法大學(xué);2010年

4 張偉強(qiáng);法律制度的信息費(fèi)用問題[D];山東大學(xué);2010年

5 史根洪;嵌入視角下司法信任的研究[D];武漢大學(xué);2010年

6 田園;侵權(quán)行為客觀歸責(zé)理論研究[D];吉林大學(xué);2011年

7 侯德斌;農(nóng)民集體成員權(quán)利研究[D];吉林大學(xué);2011年

8 潘華志;權(quán)利沖突的法理思考[D];中共中央黨校;2011年

9 金榮洲;7-9世紀(jì)中外司法制度比較研究[D];陜西師范大學(xué);2011年

10 鐘淑健;民事抗辯權(quán)及其基本規(guī)則研究[D];山東大學(xué);2011年

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1 賴榮華;論共同共有[D];華東政法大學(xué);2010年

2 王泉泉;論委托合同任意解除權(quán)及其限制[D];華東政法大學(xué);2010年

3 高蕾;對(duì)我國(guó)設(shè)立居住權(quán)制度的思考[D];華東政法大學(xué);2010年

4 許力濤;勞務(wù)派遣中的雇主責(zé)任[D];華東政法大學(xué);2010年

5 于春霞;所有權(quán)保留買賣法律關(guān)系分析[D];華東政法大學(xué);2010年

6 楊海賓;民事連帶責(zé)任探究[D];華東政法大學(xué);2010年

7 宗來;論債權(quán)讓與中禁止讓與特約的效力[D];華東政法大學(xué);2010年

8 張鵬;中西早期外交理念比較研究[D];上海外國(guó)語(yǔ)大學(xué);2010年

9 顏苗麗;非洲商法統(tǒng)一組織仲裁制度與中國(guó)仲裁制度比較研究[D];湘潭大學(xué);2010年

10 張杰;論觀念交付制度的適用[D];湘潭大學(xué);2010年

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1 云嶺;;從屬性原則及歐共體的體制改革[J];西歐研究;1992年01期

2 王昭武;;論共犯的最小從屬性說——日本共犯從屬性理論的發(fā)展與借鑒[J];法學(xué);2007年11期

3 陳洪兵;;最小從屬性說與極端從屬性說批判——兼質(zhì)疑王昭武先生倡導(dǎo)的最小從屬性說[J];南京農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版);2008年02期

4 李潔;譚X;;論共犯從屬性理論的內(nèi)涵[J];國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào);2011年01期

5 張開駿;;共犯從屬性理論的體系建構(gòu)[J];清華法學(xué);2013年06期

6 胡光;;共犯屬性的思考——共犯限制從屬性的導(dǎo)出[J];黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào);2011年01期

7 張開駿;;共犯從屬性理論的貫徹與應(yīng)用[J];中國(guó)刑事法雜志;2013年08期

8 張明楷;;共犯對(duì)正犯故意的從屬性之否定[J];中國(guó)檢察官;2010年23期

9 安柯穎;;論生態(tài)刑法的從屬性原則[J];云南社會(huì)科學(xué);2014年03期

10 錢葉六;;共犯的實(shí)行從屬性說之提倡[J];法學(xué);2012年11期

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1 吳壽林;錢寶珍;;高校學(xué)報(bào)封面藝術(shù)從屬性和獨(dú)立性的特征分析[A];學(xué)報(bào)編輯論叢（第九集）[C];2000年

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1 河北省盧龍縣人民檢察院 胡建偉;以具有從屬性來認(rèn)定刑法中的“勞動(dòng)者”[N];檢察日?qǐng)?bào);2013年

2 鄧中和;藝術(shù)性 從屬性 功能性[N];中國(guó)新聞出版報(bào);2001年

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2 金震華;論獨(dú)立擔(dān)保的法律性質(zhì)——以獨(dú)立性與從屬性為中心[D];華東政法學(xué)院;2004年

3 朱桂真;論我國(guó)共同犯罪立法模式的理性構(gòu)建[D];山東大學(xué);2013年

4 常雪峰;刑法第29條第2款研究[D];清華大學(xué);2007年

5 歐陽(yáng)瑋;論教唆犯的性質(zhì)[D];清華大學(xué);2007年

6 高羽，

本文編號(hào)：1442708