本文關(guān)鍵詞：政府和社會資本合作（PPP）融資法律問題研究

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【摘要】：政府和社會資本合作(PPP)(以下簡稱PPP)是制度供給的一次創(chuàng)新,其與新公共管理理論倡導的政府職能是“掌舵”和公共部門的管理可以運用企業(yè)行之有效的管理方法與先進的技術(shù)等理念契合;吸引社會資本參與,從而解決了準公共物品由政府全權(quán)供給模式存在的效率低下且不公平的問題;較之于私有化完全剝離政府提供公共物品的職能,風險過于集中不同,PPP模式在整個項目期間均采用公私雙方共同負責機制,以合理的風險分擔機制避免了風險的過分集中。實踐中,我國公共服務面臨巨大的融資需求,而傳統(tǒng)的地方融資平臺模式因其法人獨立地位模糊、公司治理不規(guī)范、債務風險大、缺乏透明度等,蘊含巨大的危機而難以為繼。相較之下,PPP模式具有更大的制度優(yōu)勢,我國政府顯然也看到了這一點,因而提出“要剝離融資平臺政府融資職能”,同時在預算改革和地方債改革中明確提出要推廣PPP。但是推廣PPP的過程并非一帆風順,可以說運用PPP的各個環(huán)節(jié),無論是融資、建設還是運營等在實踐中均存在很多問題,而融資又是項目發(fā)起首先要解決的問題,也貫穿整個項目周期,是PPP項目成功實施的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。而且PPP融資中存在的法律問題尤其突出,現(xiàn)有的法律又不能提供充分的保障,大大制約了PPP的運用。因而,筆者選取PPP的融資法律問題作為本文寫作的主題。本文的主要內(nèi)容分為五個部分,具體如下:第一章主要圍繞PPP是制度供給的一次創(chuàng)新進行闡述。筆者結(jié)合PPP的定義,理論基礎以及與地方融資平臺模式的對比分析以論證PPP模式的制度創(chuàng)新性和優(yōu)勢。同時,筆者還就PPP的參與主體及其法律關(guān)系進行了簡單的分析,以輔助于下文對PPP融資法律問題的分析。第二章主要圍繞PPP的融資類型進行分析,并總結(jié)其存在的法律問題和分析這些法律問題的兩個重要考量因素。PPP的融資主要由股權(quán)融資和債權(quán)融資構(gòu)成。筆者根據(jù)公共部門和私營部門在項目公司資本金的占比,將股權(quán)融資進一步細化為三種類型;根據(jù)債權(quán)資金的還款來源或還款保證的不同,將PPP融資中的債權(quán)融資分為有政府擔保的和無政府擔保的兩大類。同時筆者認為PPP融資主要存在三大法律問題,其中股權(quán)融資存在的法律問題主要圍繞資金本制度,債權(quán)融資中存在的法律問題主要圍繞擔保制度,同時融資的構(gòu)成不是一成不變的,新的融資需求的產(chǎn)生或股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)等還會導致再融資和投資退出的問題。以上三大問題筆者將在下文分三章具體論述。此外,由于上述問題的核心無不與公私雙方權(quán)利義務的承擔和風險的配置有關(guān),而PPP的價值和其風險配置原則是其中的兩個重要考量,因而在就法律問題分章探討之前,先就這兩個考量因素進行一個分析。第三章筆者就PPP項目資本金制度存在的問題展開分析。PPP資本金存在的問題具體分為公共部門的控制權(quán)問題和資本金出資問題。公共部門控制權(quán)主要是指公共部門在PPP項目中的參與和控制程度,表現(xiàn)為公共部門在項目公司是否需要持有股權(quán)以及股權(quán)的占比問題。PPP項目公司具有其特殊性,公共部門如果不占比,則其監(jiān)督和管理的職責恐難以履行,重大決策的參與也可能存在障礙,公共利益作為PPP項目的核心價值也難以得到保障;但如果公共部門占比較大,又會存在私營部門控制權(quán)損失和激勵難等問題,而我國現(xiàn)行的項目資本金制度并沒有特別的安排。資本金出資問題主要緣于新公司法對注冊資本制度的修改,但這一修改也引起了部分出資問題的模糊,主要表現(xiàn)為公司章程沒有約定出資期限或者約定的出資期限不確定的效力和司法處理的模糊,而目前尚沒有專門的法律對PPP項目公司的資本金制度進行特別規(guī)定,因而其同樣也適用公司法的規(guī)定并可能面臨上述出資問題,且如股東利用這一點逃避出資義務,對于PPP項目的實施將產(chǎn)生重大不利影響。第四章筆者就PPP擔保制度存在的法律問題展開具體的分析。PPP擔保制度存在的法律問題主要是指政府擔保存在的問題和就項目資產(chǎn)設立擔保物權(quán)存在的問題。關(guān)于政府的擔保,筆者主要從政府擔保的合法性、風險配置原則和地方融資平臺發(fā)展的啟示三個方面展開分析。同時結(jié)合域外經(jīng)驗提出了進一步完善的意見。就利用項目公司的資產(chǎn)設立擔保物權(quán),筆者認為主要存在三個問題:一是項目資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)界定不明晰而引起的,而這直接關(guān)系到項目投資者以及項目公司對項目資產(chǎn)的支配權(quán),并進而影響其就項目資產(chǎn)設立的擔保物權(quán)的合法性;二是我國物權(quán)法關(guān)于浮動抵押的規(guī)定尚不能滿足PPP項目融資中最常運用的浮動抵押的需求;三是PPP模式中運用的一些權(quán)利質(zhì)押的效力存疑的問題。同時結(jié)合相關(guān)域外經(jīng)驗提出了進一步完善的建議。第五章筆者就PPP再融資和退出機制存在的法律問題展開具體的分析。再融資問題的關(guān)鍵是如何對其進行合理的限制,使其既不損害私營部門的投資積極性,又能保證公共部門承擔合理的風險,保護公共利益。而設置一個合適的股權(quán)轉(zhuǎn)讓機制,既允許社會資本在合理的限度內(nèi)能夠?qū)崿F(xiàn)投資退出和收回投資收益,又能避免股權(quán)的不當轉(zhuǎn)讓導致主體不適格等影響PPP的成功實施,這些是退出機制需要著重考慮和解決的問題。最后筆者基于以上對再融資和退出機制存在的問題的分析并結(jié)合域外的經(jīng)驗提出了進一步完善的意見。
【關(guān)鍵詞】：融資 資本金 政府的擔保 再融資
【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2015
【分類號】：D922.28
【目錄】：

• 論文摘要2-5
• Abstract5-10
• 導言10-15
• 一、選題背景和研究意義10
• 二、文獻綜述10-13
• 三、研究方法與創(chuàng)新13-15
• 第一章 PPP：制度供給的一次創(chuàng)新15-20
• 第一節(jié) PPP的定義與制度創(chuàng)新15-17
• 一、PPP的定義15
• 二、PPP的制度創(chuàng)新與優(yōu)勢15-17
• 第二節(jié) PPP的主體及其法律關(guān)系17-20
• 一、PPP的參與主體17-18
• 二、PPP主體之間的法律關(guān)系18-20
• 第二章 PPP融資法律問題20-28
• 第一節(jié) PPP融資的類型20-22
• 一、股權(quán)融資及其分類20-21
• 二、債權(quán)融資及其分類21-22
• 第二節(jié) PPP融資存在的法律問題22-24
• 一、PPP項目資本金制度的法律困境22-23
• 二、PPP擔保制度的法律障礙23
• 三、PPP再融資和退出機制的法律羈絆23-24
• 第三節(jié) 分析融資法律問題的重要考量24-28
• 一、PPP的多元價值與核心價值24-25
• 二、PPP的風險分擔機制25-28
• 第三章 PPP項目資本金制度及其完善28-33
• 第一節(jié) 公共部門的控制權(quán)28-29
• 一、公共部門控制權(quán)問題的提出28
• 二、公共部門控制權(quán)的必要性與有限性28-29
• 三、完善公共部門控制權(quán)的意見29
• 第二節(jié) 項目資本金的出資29-33
• 一、注冊資本制度修改對PPP資本金出資的影響30-32
• 二、跨越項目資本金出資障礙的意見32-33
• 第四章 PPP擔保制度及其完善33-45
• 第一節(jié) PPP的政府擔保制度33-39
• 一、政府擔保存在的法律問題及其分析33-37
• 二、政府擔保的域外經(jīng)驗37-38
• 三、完善政府擔保的建議38-39
• 第二節(jié) 就項目資產(chǎn)設立的擔保物權(quán)39-45
• 一、項目資產(chǎn)設立擔保物權(quán)存在的法律問題分析39-42
• 二、項目資產(chǎn)設立擔保物權(quán)的域外經(jīng)驗42-43
• 三、完善項目資產(chǎn)設立擔保物權(quán)相關(guān)制度的建議43-45
• 第五章 PPP再融資和退出機制及其完善45-50
• 第一節(jié) PPP項目再融資45-48
• 一、再融資存在的法律問題分析45-46
• 二、再融資的域外經(jīng)驗46-47
• 三、完善再融資制度的建議47-48
• 第二節(jié) PPP的退出機制48-50
• 一、退出機制存在的法律問題分析48-49
• 二、完善退出機制的建議49-50
• 結(jié)語50-51
• 參考文獻51-55
• 附錄55-56
• 在讀期間發(fā)表的學術(shù)論文與研究成果56-57
• 后記57-58

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