【摘要】：隨著商業(yè)經(jīng)濟的不斷發(fā)展,資本要素市場日趨活躍,市場投資主體對于放松資本管制,允許各類形式的財產(chǎn)投資入股的需求日益迫切。對第三人債權(quán)出資,在實踐中對于盤活信用經(jīng)濟下的巨額存量債權(quán)資產(chǎn),提升資源配置和利用效率,推動實業(yè)投資具有非常重要的意義。然而,我國公司法歷經(jīng)四次修改,雖然資本管制不斷放松,出資對價的財產(chǎn)形態(tài)上也不斷擴大,但是對于對第三人債權(quán)是否可以出資至今語焉不詳,既無明令禁止,亦無法律認可。這種法律政策上的不明朗,既導(dǎo)致了市場投融資主體的困惑,也一定程度上造成了工商登記部門的保守態(tài)度,并最終損害了資本市場效率�！安靹菡咧�、馭勢者贏”�？v觀全球,現(xiàn)代公司法改革潮流浩浩湯湯,放松管制、促進自由和提升效率成為了現(xiàn)代公司法的基本特征。在全球化發(fā)展的今天,資本流動的迅捷和敏銳,開啟了全球范圍內(nèi)資本制度的規(guī)制競爭。公司法資本制度的供給側(cè)改革,對于提升我國資本市場競爭力至關(guān)重要,而其成功與否取決于其能否及時回應(yīng)市場需求并順勢而為。通過考察國外的資本制度發(fā)現(xiàn),英美法系國家對于出資對價形式管制遵循“真實善意”原則并采取后端控制的管控模式,只要董事會在出資過程中善盡對于公司的信義義務(wù),法律便不輕易干涉公司的商業(yè)決策自由;而大陸法系國家的公司法改良亦大步向前,朝著自由化邁進。因此,我國公司法改革亟需重新審視對第三人債權(quán)出資的法制“冷漠”和現(xiàn)實“熱情”之間的理論根源所在,在明確對第三人債權(quán)作為出資對價物的一般適格性、深入分析其與其他形式的現(xiàn)物出資相比的風險特殊性的基礎(chǔ)上,構(gòu)建一定的風險防范機制,適時、及時的打開對第三人債權(quán)出資的管制大門。本文除了導(dǎo)言和結(jié)語外,共分為四章。第一章為對第三人債權(quán)出資的性質(zhì)及其法律實踐。本章首先明確對第三人債權(quán)出資是非貨幣出資的一種,并且是債權(quán)出資下的一種情形,其對于盤活債權(quán)類資產(chǎn)、提升資本市場效率具有重要意義;其次對我國公司法立法上從明確禁止到未明確認可亦無明令禁止的演變過程、司法實踐中司法解釋反復(fù)猶疑的態(tài)度和商事登記實踐中對債轉(zhuǎn)股和對第三人債權(quán)出資“冰火兩重天”的局面進行了考察和論述;最后,域外立法實踐給中國公司法帶來的啟示是要秉持開放自由的態(tài)度,重新認識對第三人債權(quán)在理論上的適格性、在出資實踐中的風險特殊性,在比較法研究的基礎(chǔ)上提出問題的解決方案。第二章是對第三人債權(quán)出資的適格性和出資法律風險的分析。本章首先考察了大陸法系公司法學界關(guān)于現(xiàn)物出資的適格性理論,并就對第三人債權(quán)作為出資對價的適格性進行探討,主張其滿足現(xiàn)物出資理論下的一般適格性要求;然后,文章在承認公司資本管控之于債權(quán)人保護的制度意義前提下,就對第三人債權(quán)出資存在的特殊法律風險進行了深入分析,指出債權(quán)創(chuàng)設(shè)的任意性和債權(quán)內(nèi)容的隱蔽性是對第三人債權(quán)出資的風險;最后指出針對出資風險的特殊性,理論上存在兩種應(yīng)對模式并存在優(yōu)劣之分,而中國公司法在資本管控上應(yīng)當逐漸從強調(diào)事前管制轉(zhuǎn)向強調(diào)后端控制,即在允許對第三人債權(quán)出資的前提下,盡可能地平衡安全與效率的價值關(guān)系,通過適當?shù)摹⒕毣囊?guī)則設(shè)置對潛在的出資風險進行防控。第三章是對第三人債權(quán)出資的法律制度探討。本章主要針對既有學術(shù)研究中關(guān)于我國公司法對第三人債權(quán)出資法律制度中關(guān)鍵但又存在爭議的問題展開討論,這些制度問題的討論有助于厘清和深化對第三人債權(quán)出資的商業(yè)本質(zhì)和法律風險的特殊性認識。并且本章主要是基于現(xiàn)代公司法放松管制、尊重商業(yè)自由的精神,提倡在對第三人債權(quán)出資立法的制度設(shè)計上要盡可能的減少人為的法律限制對資本效率的減損,在風險可控的前提下尊重市場主體的商業(yè)判斷自由。具體而言,本文主張可出資債權(quán)范圍不應(yīng)當在是否為金錢債權(quán)和是否到期上進行限定、出資完成的標準應(yīng)當是債權(quán)讓與而非債權(quán)實現(xiàn)、債權(quán)出資人不應(yīng)當被強制承擔擔保責任和被限制股權(quán)、對第三人債權(quán)出資的比例也不應(yīng)當被限制。第四章是對第三人債權(quán)出資的風險防范機制構(gòu)建。首先是針對債權(quán)創(chuàng)設(shè)的任意性,主張我國公司法允許作為出資對價的第三人債權(quán)應(yīng)當是權(quán)屬清晰、權(quán)能完整,不附條件的單務(wù)可轉(zhuǎn)讓書面合同債權(quán),并且不得規(guī)避既有立法對出資形式的禁止性規(guī)定。其次是對第三人債權(quán)出資的程序機制構(gòu)建,公司接受對第三人債權(quán)出資需要履行必要的內(nèi)部決議程序,同時要求出資人要協(xié)助完成通知債務(wù)人事宜。再者是對出資債權(quán)價值的評估,建議采納英國獨立評估人模式,要求股份公司接受對第三人債權(quán)出資需提交由第三方獨立機構(gòu)出具的價值評估報告;對于估值談判過程中可能存在的信息不對稱問題建議可以引入估值調(diào)整條款妥善解決。然后是對第三人債權(quán)出資登記及公示制度構(gòu)建,通過相關(guān)信息的登記和公示,讓公司交易對手方在充分了解公司資本結(jié)構(gòu)動態(tài)信息的基礎(chǔ)上作出商業(yè)決策判斷。最后是對第三人出資責任規(guī)則構(gòu)建,結(jié)合既有的公司法關(guān)于出資責任的規(guī)定,明確在各種情形下債權(quán)出資人、公司董事及其他股東等的法律責任以實現(xiàn)法律就對第三人債權(quán)出資的后端控制。
【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2018
【分類號】：D922.291.91

【參考文獻】

相關(guān)碩士學位論文 前3條

1 張少乎;以對第三人債權(quán)出資的法律問題研究[D];天津師范大學;2014年

2 金安祠;股東以對第三人債權(quán)出資法律問題研究[D];華中師范大學;2013年

3 韓文娟;債權(quán)出資法律問題探析[D];華東政法大學;2011年

本文編號：2771358