【摘要】：我國《反不正當競爭法》一般條款目前僅由法院在審理民事案件時適用。然而,互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域等出現(xiàn)的新型不正當競爭行為使該法面臨前所未有的挑戰(zhàn),單憑受害經(jīng)營者提起民事訴訟已經(jīng)無法有效遏制不正當競爭行為給市場競爭秩序和消費者利益帶來的嚴重損害。2016年2月國務院法制辦公布的《反不正當競爭法(送審稿草案)》第14條首次授權(quán)行政機關(guān)可以適用一般條款行政執(zhí)法,這就意味著行政機關(guān)既可以對法律明確列舉的、特定的不正當競爭行為作出處理,也可以根據(jù)公平、誠信等法律原則和商業(yè)道德對某些現(xiàn)行法律未予類型化的、新型的不正當競爭行為進行識別和處理。但是,在執(zhí)法機關(guān)對這些新型的不正當競爭行為應當如何識別、如何處理這一問題上,學界和立法者有擔心,執(zhí)法機關(guān)運用一般條款處理不正當競爭行為的裁量權(quán)過大,執(zhí)法人員可能尚不具備相應的專業(yè)能力,也可能濫用行政裁量權(quán),造成“亂作為”等不良后果,因此,我國最終修訂的《反不正當競爭法》仍未完全確立一般條款執(zhí)法。筆者認為,授權(quán)行政機關(guān)適用一般條款具有積極意義,“3Q大戰(zhàn)”已經(jīng)證明,行政機關(guān)的及時介入可以有效彌補民事訴訟事后救濟的固有缺陷,法律既有的已明確列舉的不正當競爭行為難以覆蓋和有效規(guī)制新型的不正當競爭行為。而且,近些年我國反不正當競爭執(zhí)法人員素質(zhì)的提升,也為授權(quán)執(zhí)法機關(guān)適用一般條款帶來了信心。當然,一般條款執(zhí)法還需要解決實體認定與程序操作的一些問題。本文秉承支持反不正當競爭執(zhí)法機關(guān)有權(quán)運用一般條款執(zhí)法的立場,并結(jié)合我國臺灣地區(qū)“公平交易委員法”概括條款的行政執(zhí)法經(jīng)驗,提出行政執(zhí)法一般條款的實體認定與相關(guān)配套規(guī)則,以促進我國《反不正當競爭法》進一步完善。除引言和結(jié)語外,論文由四個部分組成。第一部分:行政機關(guān)適用一般條款執(zhí)法的正當性與必要性�！袄硇匀恕钡摹袄盒摹迸c“利他心”共同作用,讓市場“看不見的手”自發(fā)維護效能競爭的市場秩序。而市場主體在市場經(jīng)濟活動中缺失“利他心”引發(fā)道德滑坡,產(chǎn)生讓市場競爭秩序混亂的不正當競爭行為,這類行為需要國家干預。國際上的反不正當競爭法經(jīng)歷了從經(jīng)營者保護為主到社會公共利益保護為主的演進路徑。效能競爭的市場秩序是《反不正當競爭法》的核心法益,而這一核心法益在具體個案中以經(jīng)營者利益、消費者利益呈現(xiàn)。行政機關(guān)能夠以低于私人救濟的成本進行執(zhí)法活動,授權(quán)行政機關(guān)適用一般條款能避免《反不正當競爭法》具體條款的規(guī)制不足。第二部分:行政機關(guān)適用一般條款執(zhí)法的主要法律障礙。首先,一般條款的內(nèi)容雖然彈性較強,卻無法為行政執(zhí)法機關(guān)提供明確的執(zhí)法依據(jù)。其次,我國目前由縣級以上工商行政管理部門負責反不正當競爭執(zhí)法,但執(zhí)法人員沒有足夠的專業(yè)能力行使“立法性裁量權(quán)”。再次,一般條款具有近乎造法的力量,行政機關(guān)可能濫用該行政裁量權(quán),干擾經(jīng)營者的自主經(jīng)營權(quán)甚至滋生腐敗。最后,法院在審理民事案件中已有豐富的適用一般條款的經(jīng)驗,在法條設計中可能難以兼顧行政授權(quán)與民事適用,而且兩者的認定結(jié)果可能存在沖突。第三部分:行政機關(guān)適用一般條款對不正當競爭行為的認定。首先,第一步應依據(jù)道德規(guī)則判定競爭行為的違法性,認定思路可吸取民事審判經(jīng)驗,但行政執(zhí)法應更注重結(jié)合損害后果進行分析。其次,市場競爭秩序這一核心法益是執(zhí)法機關(guān)啟動一般條款的關(guān)鍵,結(jié)合我國臺灣地區(qū)的執(zhí)法經(jīng)驗,將不正當競爭行為造成的不同實害結(jié)果作為標準,可以將不正當競爭行為劃分為直接損害經(jīng)營者行為、直接損害消費者行為和直接損害市場競爭秩序行為。每個類型的行政規(guī)制前提條件不同,直接損害經(jīng)營者行為需要給民事救濟與行業(yè)自糾以足夠的空間,唯嚴重影響市場競爭秩序才能啟動行政程序,而直接損害消費者行為與直接損害市場競爭秩序行為則在足以影響市場競爭秩序時就應當啟動行政程序。最后,作為不正當競爭行為主體之經(jīng)營者應作廣義理解,且其在主觀上應存在過錯。第四部分:行政機關(guān)適用一般條款執(zhí)法的相關(guān)規(guī)則完善。首先,授權(quán)市場監(jiān)督管理總局依據(jù)一般條款行使裁量權(quán),在具體操作中市場監(jiān)督管理總局應當與省級工商行政管理職能部門展開合作,并定期總結(jié)適用經(jīng)驗、出臺實施細則。其次,比較兩岸不正當競爭執(zhí)法機構(gòu)辦案程序,可以發(fā)現(xiàn)大陸地區(qū)的“二元執(zhí)法模式”削弱了工商行政管理職能機關(guān)執(zhí)法的權(quán)威性,執(zhí)法程序也不如臺灣地區(qū)公開透明,進而提出四點建議。第一,逐步建立以競爭執(zhí)法機構(gòu)為主、行業(yè)主管部門為輔的不正當競爭執(zhí)法體系。第二,市場監(jiān)督總局內(nèi)部提高執(zhí)法人員的專業(yè)和學歷門檻。第三,完善公開處罰文書的網(wǎng)絡平臺,在處罰決定書中盡量詳細地說理。第四,依據(jù)執(zhí)法經(jīng)驗制定責任條款的裁量基準并公開。最后,解決一般條款適用中行政執(zhí)法與民事訴訟之間的沖突,行政執(zhí)法與民事審判適用一般條款的結(jié)果相互獨立,行政程序與民事訴訟程序也各自獨立,但是為了貫徹民事賠償責任優(yōu)先原則,先執(zhí)行完畢的行政機關(guān)應當設立獨立賬戶,以便補足民事賠償。在法條設計上,建議在第二章加設兜底條款,并在第四章加設兜底條款的行政責任,以便兼顧一般條款的民事適用與行政授權(quán)。
【圖文】：

（圖 2）需要說明的是，直接損害經(jīng)營者利益的行為也可能同時直接損害消費者利益，，例如互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中，消費者在供求雙方交易中的地位由被動轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃樱?9互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品成消費者日常工作、生活所需�；ヂ�(lián)網(wǎng)企業(yè)可以利用網(wǎng)絡輿論炒作、迷惑消費者，特別

②直接損害消費者行為圖 4 是直接損害消費者的不正當競爭行為一般條款行政執(zhí)法案件數(shù)量判定標準圖。于該類不正當競爭行為絕大多數(shù)屬于間接侵害經(jīng)營者利益的行為，在行為初期是以具消費者糾紛的形式出現(xiàn)的。在全國范圍內(nèi)案件數(shù)量為個位數(shù)字時，此類行為僅僅是單
【學位授予單位】：西南政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2018
【分類號】：D922.294

【參考文獻】

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1 周樨平;;反不正當競爭法一般條款行政實施研究——以裁量權(quán)的建構(gòu)為中心[J];現(xiàn)代法學;2015年01期

2 李激漢;;經(jīng)濟法制度融合:以權(quán)益為中心的理論考察[J];西北大學學報(哲學社會科學版);2014年03期

3 周樨平;何yN;;反不正當競爭法一般條款授權(quán)問題研究[J];河北法學;2013年11期

4 王博;;法哲學視角下消費者運動的價值考量[J];學習與探索;2013年06期

5 張平;;《反不正當競爭法》的一般條款及其適用——搜索引擎爬蟲協(xié)議引發(fā)的思考[J];法律適用;2013年03期

6 黃娟;;《反不正當競爭法》中的一般條款研究[J];山東社會科學;2013年01期

7 宋亞輝;;市場規(guī)制中的執(zhí)法權(quán)沖突及其解決路徑[J];法律科學(西北政法大學學報);2012年04期

8 王顯勇;;我國《反不正當競爭法》完善研究——以行政執(zhí)法為視角[J];經(jīng)濟法論叢;2010年02期

9 王先林;;論反不正當競爭法調(diào)整范圍的擴展——我國《反不正當競爭法》第2條的完善[J];中國社會科學院研究生院學報;2010年06期

10 劉繼峰;;反不正當競爭法的“不可承受之輕”——論一般條款的缺失及原則受限的改進[J];北京化工大學學報(社會科學版);2010年03期

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1 芳菲 ;文拓;;行政處罰量罰有了“度量尺”[N];中國工商報;2014年

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1 郭振蘭;網(wǎng)絡不正當競爭法律問題研究[D];中南大學;2014年

2 周樨平;反不正當競爭法一般條款具體化研究[D];南京大學;2013年

3 胡泓;行政自由裁量權(quán)研究[D];蘇州大學;2006年

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1 謝韶偉;論我國反不正當競爭的行政執(zhí)法[D];中國政法大學;2011年

本文編號：2665481