【摘要】：上市公司反收購問題向來是公司治理的熱點(diǎn)研究內(nèi)容。圍繞著公司治理理論,國外的學(xué)者們在相互爭鋒中提出了諸多深刻的理論和獨(dú)到的見解,這些理論與見解在反收購的制度構(gòu)建中打上了深刻的烙印。與國外發(fā)達(dá)的資本市場相比,我國的資本市場仍存在融資不通暢、運(yùn)作不透明、投資者保護(hù)不足等諸多問題,公司收購與反收購也同樣存在這些問題。收購與反收購體現(xiàn)的是包括收購者、控股股東、董事會在內(nèi)的各方利益之博弈,而在此過程中廣大市場投資者,特別是公司中小股東的利益被嚴(yán)重忽略甚至侵蝕。反收購條款的價值判斷要更為謹(jǐn)慎,需要從實(shí)踐、立法等多個層面明確投資者利益保護(hù)為反收購條款的核心價值。在傳統(tǒng)強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范的劃分體系中,反收購條款的效力認(rèn)定存在困境。艾森伯格教授關(guān)于公司法規(guī)范的劃分方法有助于厘清反收購條款所對應(yīng)的法律規(guī)范的屬性,并在原則上確定反收購條款的效力。對于對應(yīng)任意性規(guī)范以及沒有明確法律規(guī)范對應(yīng)的反收購條款,通過借鑒民法中法律行為效力要件理論,構(gòu)建反收購條款“成立要件、特定生效要件和效力阻礙事由”的三要件審查體系,反收購的合法性評價宜納入效力阻礙事由的審查范圍。這一處理方式將賦予反收購條款較為靈活的效力認(rèn)定,使之符合市場的真正需求與投資者利益保護(hù)的原則。進(jìn)而言之,反收購條款的效力會因違法收購、公司治理惡化等原因發(fā)生改變。本文第一部分主要分析了反收購研究中現(xiàn)狀考察與效力困境。一方面,通過寶能收購萬科案引出公司的反收購問題,并簡要闡述了我國現(xiàn)行法對收購與反收購問題的立法現(xiàn)狀。另一方面,通過A股上市公司的數(shù)據(jù)分析,并根據(jù)影響結(jié)果的不同對章程反收購條款進(jìn)行類型化研究。傳統(tǒng)二分法下反收購條款效力的認(rèn)定存在三個層面的困境,分別為強(qiáng)制性規(guī)范的辨析、違反任意性規(guī)范的效力認(rèn)定以及沒有法律規(guī)范對應(yīng)時的效力認(rèn)定。本文第二部分主要針對目前國內(nèi)上市公司反收購條款效力認(rèn)定的困境進(jìn)行成因剖析,并分析了章程“契約自由”的限制、公司法實(shí)踐缺乏行之有效的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、反收購條款合法性認(rèn)定與效力認(rèn)定的混同以及反收購效力認(rèn)定忽視公司治理的現(xiàn)實(shí)差異這四個主要原因。本文第三部分主要闡述了艾森伯格教授關(guān)于公司法規(guī)范的分類方法以及效力認(rèn)定應(yīng)秉持的基本原則,并在此基礎(chǔ)上對章程反收購條款的效力進(jìn)行具體分析。就此而言,影響股東權(quán)利義務(wù)的反收購條款多因違反強(qiáng)制性規(guī)范而原則上無效,而影響董事權(quán)利義務(wù)的反收購條款因不違反強(qiáng)制性規(guī)范而原則上有效。本文第四部分討論了反收購條款在特定情形下效力的變動。特別是一些反收購條款對應(yīng)的是任意性規(guī)范,甚至沒有明確的法律規(guī)范與之對應(yīng),這種情況下應(yīng)考慮借鑒民法中法律行為效力評價體系對反收購條款的效力進(jìn)行綜合認(rèn)定。因此隨著公司治理情形的變化,可能會出現(xiàn)不同的效力阻礙事由,并最終導(dǎo)致反收購條款效力的變化。具體而言,公司治理惡化可能會導(dǎo)致影響董事權(quán)利義務(wù)的反收購條款從原則上有效變?yōu)闊o效;收購者違法收購會導(dǎo)致影響股東權(quán)利義務(wù)的反收購條款從原則上無效變?yōu)橛行�。本文第五部分回歸到反收購的未來立法,指出收購與反收購中應(yīng)明確定義惡意收購、完善信息披露、加大懲罰力度并豐富救濟(jì)途徑。至于反收購條款的效力審查制度的構(gòu)建,立法者宜從否定性評價的角度,通過對特別生效要件的合理規(guī)制,在“法無規(guī)定即可為”的市場原則下對反收購條款采取包容、引導(dǎo)的態(tài)度。
【圖文】：

13圖 1 證券交易所分布圖 圖 2 ST 標(biāo)注分布圖 圖 3 修改章程情況分布圖就修改章程加入反收購條款的 50 家上市公司而言，被深交所和上交所發(fā)函（其

13圖 1 證券交易所分布圖 圖 2 ST 標(biāo)注分布圖 圖 3 修改章程情況分布圖就修改章程加入反收購條款的 50 家上市公司而言，，被深交所和上交所發(fā)函（其
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2018
【分類號】：D922.291.91

【參考文獻(xiàn)】

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1 蘭春華;;上市公司反并購的財富效應(yīng)研究[J];財會通訊;2014年35期

2 鄧峰;;中國法上董事會的角色、職能及思想淵源:實(shí)證法的考察[J];中國法學(xué);2013年03期

3 唐兵;田留文;曹錦周;;企業(yè)并購如何創(chuàng)造價值——基于東航和上航并購重組案例研究[J];管理世界;2012年11期

4 黃麗娟;高晉康;;股權(quán)與董事經(jīng)營權(quán)沖突之下的上市公司章程的規(guī)范——以美國特拉華州公司法的最新動向為視角[J];社會科學(xué)研究;2012年05期

5 葉會;李善民;;大股東地位、產(chǎn)權(quán)屬性與控制權(quán)利益獲取——基于大宗股權(quán)交易視角的分析[J];財經(jīng)研究;2011年09期

6 樓大鵬;潘萍萍;;上市公司章程反收購條款的合法性探析[J];黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報;2010年05期

7 湯欣;徐志展;;反收購措施的合法性檢驗[J];清華法學(xué);2008年06期

8 湯欣;;私人訴訟與證券執(zhí)法[J];清華法學(xué);2007年03期

9 羅培新;;公司法強(qiáng)制性與任意性邊界之厘定:一個法理分析框架[J];中國法學(xué);2007年04期

10 王建文;范健;;論我國反收購條款的規(guī)制限度[J];河北法學(xué);2007年07期

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1 武強(qiáng);公司章程反收購條款合法性研究[D];清華大學(xué);2005年

本文編號：2632822