本文關(guān)鍵詞：《合同法》上“以自己名義代理”的法解釋學(xué)研究，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《吉林大學(xué)》 2011年

《合同法》上“以自己名義代理”的法解釋學(xué)研究

江春雨  

【摘要】：本文是圍繞《合同法》第四百零二條、第四百零三條為中心,結(jié)合《合同法》第一百二十一條、行紀(jì)合同有關(guān)規(guī)定以及以下簡稱《民法通則》有關(guān)代理的規(guī)定而展開的。 本文在第一部分指出,自《合同法》規(guī)定了受托人以自己的名義實(shí)施代理行為以來,有關(guān)代理問題的研究存在幾個主要不足:一是片面重視“以自己名義代理”的名分界定。即為我國《合同法》第四百零二條、第四百零三條尋找到契合傳統(tǒng)英美法或大陸法概念的名分,爭論將其歸入是間接代理、隱名代理還是其他代理類型。這種研究的不足在于,我國代理規(guī)則不僅借鑒了大陸法系的制度,還借鑒了英美法系的經(jīng)驗(yàn),存在混合繼受的情況,讓這些混合繼受規(guī)則很好地融合在我國法上,就不能簡單套用傳統(tǒng)大陸法和英美法上的概念,而必須給出我國自己答案的。第二個不足是陷入“區(qū)別論”與“等同論”對立理論之中。這種“區(qū)別論”和“等同論”的針鋒相對也許并不存在,英美法理論和大陸法理論的差異主要在于英美法實(shí)用的法律思維方式和寬泛的代理概念。第三項(xiàng)不足是側(cè)重立法論的角度,片面強(qiáng)調(diào)現(xiàn)行法的缺陷。這種立場的不足在于對法律的良好適用將不能發(fā)揮積極影響。就代理問題而言,盡管《合同法》生效已十多年,很多學(xué)者仍然是基于立法論的立場對其提出批評和修改建議,這無疑不利于法律的良好適用。 在本文第二部分針對既往研究活動存在上述不足,提出幾點(diǎn)研究思路的轉(zhuǎn)移。其一是構(gòu)建我國代理制度的實(shí)用分類,根據(jù)我國現(xiàn)行法的規(guī)定,按照法律規(guī)定的實(shí)際效果不同,將法律效果原則上直接約束被代理人(委托人)和第三人的稱為狹義代理,將法律效果并不直接約束被代理人(委托人)和第三人,但我國現(xiàn)行法上仍以“代理”或者“代理關(guān)系”明文規(guī)定的稱為廣義代理。狹義代理又可以劃分為“以代理人名義進(jìn)行的代理”和“以自己名義進(jìn)行的代理”。而廣義代理除了包含狹義代理之外,還包括《合同法》第四百零三條規(guī)定的“以自己名義進(jìn)行的受托行為”。第二是重視解釋論立場和法律解釋學(xué)方法。解釋論是民法學(xué)研究的角度或者立場。在進(jìn)行民法解釋論研究時,必須遵循法律解釋學(xué)的方法。各種解釋方法或者手段在相互聯(lián)系與相互制約的作用下,協(xié)力完成發(fā)現(xiàn)法律之規(guī)范意旨的任務(wù)。第三是重視意思表示等傳統(tǒng)分析工具。在委托合同中,合同約束力之所以能在受托人和第三人之間存在,歸根結(jié)底還是由當(dāng)事人意思自治決定的。第四是重視要件事實(shí)論的引入。因?yàn)椤逗贤ā飞系拇硪?guī)則不僅涉及到構(gòu)成要件的具體內(nèi)容,還涉及到要件事實(shí)的舉證。有必要在解釋時借鑒近鄰日本的“要件事實(shí)論”,有意識地將“證明責(zé)任分配”問題加到法律解釋和要件構(gòu)成中去。 本文在第三部分首先運(yùn)用意思表示理論對“以自己名義代理”規(guī)則中當(dāng)事人的意思進(jìn)行剖析,提出《合同法》第四百零二條受托人并無真正成為合同當(dāng)事人的意思表示,其有為委托人訂立合同的意思�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l受托人具有成為合同當(dāng)事人的意思表示,并且受托人有為委托人利益訂立合同的意思。接下來,該部分對“以自己名義代理”規(guī)則的構(gòu)成要件進(jìn)行分析,提出《合同法》第四百零二條“合同約束第三人和委托人”的構(gòu)成要件包括四項(xiàng):(1)合同的締結(jié)人為受托人和第三人。(2)從合同文本或者合同締結(jié)過程中的證據(jù)可以證明第三人明知或者應(yīng)當(dāng)明知委托人作為被代理人的存在。(3)在第三人看來,受托人在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)訂立合同。(4)從合同文本或其他證據(jù)中不能證明受托人是為自己訂立合同�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l“合同約束受托人和第三人”的構(gòu)成要件包括兩項(xiàng):(1)合同的締結(jié)人是受托人和第三人。(2)從合同文本或者合同締結(jié)過程中的證據(jù)不可以證明第三人明知或者應(yīng)當(dāng)明知委托人作為被代理人的存在�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l“委托人向第三人主張權(quán)利”的構(gòu)成要件包括三項(xiàng):(1)委托人和受托人之間確實(shí)存在代理關(guān)系。(2)受托人因第三人原因而違約。(3)第三人并非不愿意與委托人簽訂合同�！逗贤ā返谒陌倭闳龡l“第三人向委托人主張權(quán)利”的構(gòu)成要件包括三項(xiàng):(1)受托人在合同訂立后向第三人披露了代理關(guān)系和委托人。(2)受托人因委托人的原因而向第三人違約。(3)第三人未選擇受托人作為主張權(quán)利的對象。最后在與《合同法》第一百二十一條的銜接上,本文提出要從目的解釋、歷史解釋、比較解釋等方法入手。在解釋我國《合同法》第四百零二條和第四百零三條規(guī)定的適用范圍時,要考慮到商事活動這一限制性標(biāo)準(zhǔn)。在與《合同法》有關(guān)行紀(jì)合同規(guī)定的銜接上,本文提出從體系解釋和目的解釋等角度來看,行紀(jì)活動都沒有適用上述兩條規(guī)定的必要。 最后,在結(jié)論中筆者也指出本文的局限。首先,對于代理類型的劃分略顯冗繁,不夠清晰。其次,對于法律解釋方法的運(yùn)用顯得笨拙,尤其對于比較解釋、歷史解釋等方法的運(yùn)用還是停留在相對生硬的淺層運(yùn)用。另外,對于要件事實(shí)論的把握還不夠深入,對其應(yīng)用也只是嘗試性的,有待繼續(xù)努力。 綜上,本文試圖通過新的研究思路對《合同法》上相關(guān)代理問題進(jìn)行研究和梳理,著重強(qiáng)調(diào)解釋論的立場、法律解釋的方法和要件事實(shí)論,雖然筆者對上述理論和方法的理解和應(yīng)用有不足之處,但仍然提出了一些有創(chuàng)見的觀點(diǎn),希望對今后研究的深入作出貢獻(xiàn)。

【關(guān)鍵詞】：
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2011
【分類號】：D923.6
【目錄】：

摘要4-7

Abstract7-10

引言10-12

一、《合同法》上“以自己名義代理”研究活動的主要不足12-19

（一） 片面重視“以自己名義代理”的名分界定13-16

（二） 陷入“區(qū)別論”與“等同論”對立理論之中16-17

（三） 側(cè)重立法論的角度，片面強(qiáng)調(diào)現(xiàn)行法的缺陷17-19

二、《合同法》上“以自己名義代理”研究角度的轉(zhuǎn)換19-28

（一） 構(gòu)建我國代理制度的實(shí)用分類19-21

（二） 重視解釋論立場和法律解釋學(xué)方法21-25

（三） 重視意思表示等傳統(tǒng)分析工具25-26

（四） 重視要件事實(shí)論的引入26-28

三、《合同法》上“以自己名義代理”規(guī)則的構(gòu)成要件及與相關(guān)規(guī)則的協(xié)調(diào)28-38

（一） “以自己名義代理”規(guī)則中當(dāng)事人的意思剖析28-30

（二） “以自己名義代理”規(guī)則的構(gòu)成要件分析30-35

（三） “以自己名義代理”規(guī)則與相關(guān)規(guī)則的協(xié)調(diào)與銜接35-38

結(jié)論38-40

參考文獻(xiàn)40-44

注釋44-51

作者簡介及科研成果51-52

后記52

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10 常蓉;關(guān)于履行治愈規(guī)則的案例分析[D];蘭州大學(xué);2012年

  本文關(guān)鍵詞：《合同法》上“以自己名義代理”的法解釋學(xué)研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

本文編號：212824