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論我國合同法的商法化

一、合同法商法化的含義

合同法商法化應該說是包含在民法商法化的概念之下的一個概念，因此本文在第一部分將首先討論民法商法化的概念及其演進，然后在此框架之下提出合同法商法化的概念并結合我國合同法律制度的演進將合同法商法化的含義進一步推向深入。

（一）民法商法化及民商事關系的演進

在討論民法商法化這個概念之前，首先要對商法和民法的概念作一個簡單的界定，以利于隨后相關問題的展開。

關于商和商法，一般認為，“商”即產品由工農業(yè)生產者手中流轉到消費者手中的渠道、橋梁和中介，以調劑供需，從中獲取利潤的行為。[1]這種行為，通常稱為“買賣商”，亦即學者所稱的“固有商”。[2]因此，商法的本質，正如有學者指出的那樣，“作為商法調整對象和商法學中的“商”，就本質而言，乃是資本的謀求價值增殖的活動。而資本，出于價值增殖的要求，必須處于不斷的運動中，從而使商這一資本的價值增殖活動具有了營利性、經營性的特征”。[3]而商法，作為調整商事關系的法律，自然要保護商的營利性的本質，體現商事交易的特征。

一般認為，羅馬法是現代民法的開端，但在羅馬法文獻中，在民事概念之外并沒有形成與之相對應的商事概念，只有商事之實而無商事之名，民事與商事的相互關系也就缺乏應有的可比性。[4]

在中世紀，市民之間的財產關系被教會法嚴格地制約著，商事幾乎將民事中的有償性財產關系完全吸收，民事與商事之間徑渭分明，民事就是民事，商事就是商事。資本主義制度確立后，市民社會與政治國家開始真正分離。在這一時期，民事與商事的關系有兩大特點；(1)界限不斷淡化。在現代社會，從事商品交換活動已不再是傳統商人的特權，民事主體之間的關系越來越以商品交換關系為重心，商事內容成為民事關系的核心，民事的有償性概念與商事的營 利性概念已具有相同意義。由此導致了民事與商事界限的不斷淡化，原先經渭分明的狀態(tài)也不復存在；（2）民事對商事的包容程度不斷強化。市民社會是人類私人利益關系的總和，它代表著特殊的個人私人利益，在私人利益體系中，物質的私人關系具有實質性的意義。[5]民事反映了市民社會中平等主體之間的有償、無償的整體物質利益關系，商事反映了市民社會中平等交易主體之間的部分的營利性物質利益關系。[6]

民法商法化表現在民法自身發(fā)展過程中，存在著這樣一種趨勢；由于社會經濟的發(fā)展，交易展，交易主體的廣泛化，民法對交易活動投入了更多的關注，，不斷將交易活動中的商事制度吸收到民法中來，使

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