本文關鍵詞：從“三足鼎立”走向統(tǒng)一的合同法，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【全文】【法寶引證碼】 CLI.A.11257     　　本文作者論述了我國統(tǒng)一合同法制訂的歷史背景、現(xiàn)存三個合同法的弊端以及發(fā)展市場經(jīng)濟對統(tǒng)一合同法的迫切要求。并分析了由我國學者起草的合同法稿的立法方案和基本構(gòu)架形成過程。闡述了制訂統(tǒng)一合同法的體例結(jié)構(gòu)、基本原則和特色。
　　一、中國合同法的現(xiàn)狀
　　中國現(xiàn)行合同法主要包括下述法律、法規(guī)：
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　　中國尚未制定民法典，現(xiàn)行民法通則是中國民事法律的基本法。民法通則由第6屆人大第4次會議于1986年4月1日通過，1987年1月1日施行。其中絕大多數(shù)規(guī)定都與合同有關，如第5章第二節(jié)債權(quán)，規(guī)定了合同定義；第6章規(guī)定了違反合同責任。
　　（二）關于合同的民事特別法
　　中國現(xiàn)在并存三個合同法，分別適用于不同的領域或不同的合同關系，形成所謂“三足鼎立”的格局�！�
　　1．經(jīng)濟合同法
　　1981年12月13日公布，，1982年7月1日施行。適用于國內(nèi)的經(jīng)濟合同關系。包括總則、經(jīng)濟合同的訂立和履行、經(jīng)濟合同的變更和解除、違反經(jīng)濟合同的責任、經(jīng)濟合同爭議的調(diào)解和仲裁、經(jīng)濟合同的管理以及附則，共7章57條。依據(jù)該法第56條的規(guī)定，國務院陸續(xù)制定了7個合同條例。1993年9月2日第8屆人大常委會第三次會議通過《關于修改經(jīng)濟合同法的決定》，對經(jīng)濟合同法作了重要的修正。
　　2．技術合同法
　　1987年6月23日公布，同年11月1日施行。適用于國內(nèi)技術開發(fā)。技術轉(zhuǎn)讓、技術咨詢和技術服務的合同關系。包括總則、技術合同的訂閱履行變更和解除、技術開發(fā)合同、技術轉(zhuǎn)讓合同、技術咨詢和技術服務合同、技術合同爭議的仲裁和訴訟、附則，共7章55條。
　　3．涉外經(jīng)濟合同法
　　1985年3月21日公布，同年7月1日施行。適用于國內(nèi)企業(yè)組織與外國企業(yè)組織和個人間的經(jīng)濟合同關系。但不適用于國際運輸合同。包括總則、合同的訂立、合同的履行和違反合同的責任、合同的轉(zhuǎn)讓、爭議的解決、附則，共7章43條。
　�。ㄈ┢渌芍杏嘘P合同的規(guī)定
　　最重要的是海商法。海商法于1992年11月7日公布，1993年7月1日施行。其中第四章規(guī)定海上貨物運輸合同，第五章規(guī)定海上旅客運輸合同，第六章規(guī)定船舶租用合同，第七章規(guī)定海上拖航合同，第十二章規(guī)定海上保險合同。其他如著作權(quán)法，有關于著作權(quán)使用許可合同的規(guī)定，鐵路法有關于鐵路運輸合同的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法有關于合資經(jīng)營合同和合作經(jīng)營合同的規(guī)定。
　�。ㄋ模┯嘘P合同的法規(guī)
　　如工礦產(chǎn)品購銷合同條例．農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例，加工承攬合同條例，財產(chǎn)保險合同條例，借款合同條例，技術合同法實施細則等。
　　二、現(xiàn)行合同法的缺點
　　現(xiàn)行合同法是在中國改革開放的過程中陸續(xù)制定的，對于促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，無疑發(fā)揮了重大作用。但現(xiàn)在看來，現(xiàn)行合同法還存在若干缺點：
　　1．因經(jīng)濟體制上的原因所發(fā)生的缺點
　　現(xiàn)行合同法的產(chǎn)生，正值對舊的體制進行改革而新的體制尚未形成的時期，這就決定了現(xiàn)行合同法難免在立法目的和基本精神上較多地反映和體現(xiàn)了計劃經(jīng)濟體制的要求，保留了不少反映舊體制特征的制度和原則。尤其是經(jīng)濟合同法制定于80年代初，較多地反映舊體制的要求，如強調(diào)國家指令性計劃，對當事人合同自由的限制太多，行政干預太強。
　　2．因立法體制上的原因所發(fā)生的缺點
　　中國現(xiàn)行立法體制實際上受行政體制的制約，除基本法如民法通則系由人大常委會法制工作委員會組織起草外，多數(shù)單行法及條例均由國務院所屬一個或幾個部委負責起草。負責起草的部委往往不可能從全局考慮，而是較多地考慮本部門、本系統(tǒng)的利益，這就導致了現(xiàn)行合同法互不協(xié)調(diào)、重復規(guī)定、相互抵觸及被人為地肢解分割的缺點。并存三個合同法，就是這種立法體制造成后果。
　　3．因民法理論上的原因所發(fā)生的缺點
　　中國原有民法理論是在50年代繼受前蘇聯(lián)民法理論的基礎上形成的，改革開放以來的立法基于社會經(jīng)濟生活所發(fā)生的根本變化，在許多方面已經(jīng)突破或修改了原有理論。但現(xiàn)行合同立法仍保留了原民法理論中許多過日寸的、錯誤的東西。如以當事人之屬于法人或公民而區(qū)分經(jīng)濟合同與民事合同，致使現(xiàn)行合同法不能涵蓋全部合同關系。如公民之間的合同及消費者合同迄今未有規(guī)定。
　　4、因立法指導思想上的原因所發(fā)生的缺點
　　中國立法指導思想歷來強調(diào)所謂“成熟一個制定一個”，及“立法宜粗不宜細”，造成現(xiàn)行合同法的分散另亂、過分原則及重要法律制度欠缺。如缺乏關于合同成立的要約承諾規(guī)則、關于合同履行的抗辯權(quán)的規(guī)定、關于法定解除權(quán)的規(guī)定、關于情事變更原則的規(guī)定等。經(jīng)濟生活中許多重要的合同類型迄今未有法律規(guī)定。已有的規(guī)定又往往因為太原則或過分簡略而影響其適用。
　　三、發(fā)展市場經(jīng)濟要求實現(xiàn)合同法的統(tǒng)一
　　1、三個合同法“三足鼎立”，不符合市場經(jīng)濟的要求
　　中國正致力于發(fā)展現(xiàn)代化的市場經(jīng)濟，建立全國統(tǒng)一的大市場，要求統(tǒng)一市場經(jīng)濟活動的法律規(guī)則�，F(xiàn)行三個合同法互不統(tǒng)率，形成“三足鼎立”的格局，且各自的內(nèi)容、體例、基本精神均不協(xié)調(diào)。例如關于基本原則的規(guī)定，經(jīng)濟合同法是“平等互利、協(xié)商一致、等價有償”；涉外經(jīng)濟合同法是“平等互利、協(xié)商一致”：技術合同法是“自愿平等、互利有償和誠實信用”。這些不同的表述，僅僅是文字上的差異，或是有實質(zhì)上的不同？三個合同法只規(guī)范經(jīng)濟合同，而列于非經(jīng)濟合同迄今仍缺乏法律規(guī)定。并且三個合同法規(guī)均缺乏合同通則的規(guī)定。
　　2、隨著改革開放的進展，經(jīng)濟合同概念已經(jīng)喪失意義
　　現(xiàn)行法上的經(jīng)濟合同概念，系從前蘇聯(lián)拉普捷夫的現(xiàn)代經(jīng)濟法學派繼受而來，本屬于計劃經(jīng)濟的產(chǎn)物，以“計劃性”為本質(zhì)特征。但隨著改革開放和市場經(jīng)濟的發(fā)展，經(jīng)濟合同的所謂計劃性已經(jīng)消失�，F(xiàn)今中國百分之九十以上的消費品和百分之八．十以上的生產(chǎn)資料完全由市場調(diào)節(jié)，由當事人自由締結(jié)合同，不受國家計劃管制。因此，經(jīng)濟合同概念在立法上已經(jīng)失去意義。
　　3、發(fā)展現(xiàn)代化市場經(jīng)濟，要求實現(xiàn)合同法的現(xiàn)代化
　　現(xiàn)行合同法產(chǎn)生于中國由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌的過渡時期，難免要受到舊的體制和反映舊體制本質(zhì)特征的舊理論的局限。例如合同自由還受到過多的限制，尤其經(jīng)濟合同法制定于80年代初期，體現(xiàn)指令性計劃和行政手段的規(guī)定不少．這些規(guī)定日益與發(fā)展市場經(jīng)濟的實踐相沖突。特別應指出的是，二次大戰(zhàn)以來，發(fā)達國家的合同法？反映現(xiàn)代化市場經(jīng)濟的要求，有很大的發(fā)展。通過立法和判例學說創(chuàng)立了許多新的原則和新的制度。中國要發(fā)展現(xiàn)代化的市場經(jīng)濟，要與國際市場接軌，就不僅要清除現(xiàn)行法中不符合現(xiàn)代化市場經(jīng)濟本質(zhì)的規(guī)則和制度，而且要廣泛吸收發(fā)達國家立法的新經(jīng)驗和判例學說新成果，實現(xiàn)合同法的現(xiàn)代化。
　　四、經(jīng)濟合同法的修訂與制定統(tǒng)一的合同法
　　1、經(jīng)濟合同法修訂工作概況
　　《經(jīng)濟合同法》的修訂工作是從1987年開始的，中間經(jīng)過若干曲折，產(chǎn)生過若干個修訂草案。1992年春鄧小平先生南巡講話傳達后，修訂工作加快了進度。曾打算將該法修訂成合同總則性質(zhì)的法律。1993年春產(chǎn)生過一個名為中國合同法的草案；但后來考慮到通過該法的修訂不可能解決市場經(jīng)濟下合同法的統(tǒng)一問題，于是改為“兩分步法走”。即將《》的修訂和合同法的統(tǒng)一問題分開。
　　2、經(jīng)濟合同法修訂的主要內(nèi)容
　　1993年9月2日第8屆人大常委會第三次會議通過《關于修改經(jīng)濟合同法的快定》，對經(jīng)濟合同法作了重要的修正。主要是：
　　其一，立法目的變更。即將原法立法目的，由“保證國家計劃的執(zhí)行”修改為“保障社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展”，并刪去諸如訂立合同必須符合國家計劃及違反國家計劃的合同無效等規(guī)定。
　　其二，擴大適用范圍。即擴大到“平等民事主體的法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶相互之間”的合同。但仍不包括公民之間的合同和消費者合同。
　　其三、減少行政干預，擴大合同自由。特別表現(xiàn)在刪去了由行政機關確認合同無效的制度。
　　其四、改革合同仲裁制度。將原法規(guī)定經(jīng)仲裁不服可向法院起訴，改為當事人選擇了仲裁即不得向法院起訴，仲裁裁決有終局效力。
　　3、制定統(tǒng)一合同法的概況
　　經(jīng)濟合同法的修改只是使該法與市場經(jīng)濟不相適應的狀況有所改善，沒有也不可能根本解決現(xiàn)行合同法的統(tǒng)一和完善問題。中共中央關于經(jīng)濟體制改革的決定提出，要盡快建立社會主義市場經(jīng)濟法律體系，并特別指出要堅持市場經(jīng)濟法制的統(tǒng)一。中國合同法的統(tǒng)一和完善，只能通過制訂統(tǒng)一的合同法才能實現(xiàn)�！蛾P于修改經(jīng)濟合同法的決定》通過后不久，全國人大常委會法制工作委員會召開的一個專家研討會上，與會專家學者一致認為制定統(tǒng)一合同法的時機已經(jīng)成熟，建議由專家學者承擔起草工作并委托部分學者先提出一個立法方案。這就產(chǎn)生了由政法大學江平、人民大學王利明、吉林大學崔建遠、煙臺大學郭明瑞、最高法院李凡、北京高院何忻、《法學研究》雜志編輯部張廣興和梁慧星共同提出的《中國合同法立法方案》。該方案經(jīng)過1993年11月4日法制工作委員會邀請北京部分專家出席的討論會及1994年1月法制工作委員會邀請全國10多個單位的專家出席的討論會征求意見和論證，最后確定下來，并由法制工作委員會委托12個單位的學者分別起草一章或幾章。這12個單位是：中國政法大學、北京大學、中國人民大學、中國社科院法學研究所、對外貿(mào)易大學、吉林大學、煙臺大學、武漢大學、西南政法學院、中南政法學院、西北政法學院、華東政法學院。1994年11月各單位起草的條文匯總，由法制工作委員會委托梁慧星、張廣興、傅靜坤三人統(tǒng)稿完成合同法建議草案，共34章538條，于1995年1月提交全國人大常委會法制工作委員會。
　　五、合同法立法方案規(guī)定的立法指導思想和法律基本構(gòu)架
　　1、制定統(tǒng)一合同法的立法指導思想
　　其一，從中國改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，建立全國統(tǒng)一的大市場及與國際市場接軌的實際出發(fā)，總結(jié)中國合同立法、司法實踐經(jīng)驗和理論研究成果，廣泛參考借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家和地區(qū)立法的成功經(jīng)驗和判例學說，盡量采用反映現(xiàn)代市場經(jīng)濟客觀規(guī)律的共同規(guī)則，并與國際公約和國際慣例協(xié)調(diào)一致。從“三足鼎立”走向統(tǒng)一的合同法
　　其二，充分體現(xiàn)當事人意思自治，在不違反法律和公序良俗的前提下，保障當事人享有充分的合同自由，不受行政機關及其他組織的干預。非基于重大的正當事由，不得對當事人的合同自由予以限制。
　　其三、考慮到本法制定和實施的時代特點，本法應能適應中國建成社會主義市場經(jīng)濟后對法律調(diào)整的要求，同時應兼顧目前由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡時期的特點，但對落后的現(xiàn)實不應遷就。
　　其四，本法在價值取向上應兼顧經(jīng)濟效率與社會公正、交易便捷與交易安全。即在擬定法律規(guī)則時，既要注重有利于提高效率，促進生產(chǎn)力發(fā)展，又要注重維護社會公益，保護消費者和勞動者權(quán)益，維護市場經(jīng)濟的道德秩序，不允許靠損害國家、社會利益，損害消費者和勞動者而謀取不義之財；既要體現(xiàn)現(xiàn)代化市場經(jīng)濟對交易便捷的要求，力求簡便和迅速，又不可因此損及交易安全，應規(guī)定必要的形式和手續(xù)。
　　其五，應注重法律的規(guī)范性和可操作性，條文繁簡適當，概念盡量準確，有明確的適用范圍、構(gòu)成要件和法律后果，以便于正確適用。
　　2、調(diào)整范圍及與其他法律的關系
　　其一，本法調(diào)整平等主體之間的合同關系。
　　其二，本法仍維持狹義合同概念，即本法所稱合同為債權(quán)合同。
　　其三，本法堅持統(tǒng)一的合同概念，不區(qū)分經(jīng)濟合同與非經(jīng)濟合同，商事合同與民事合同，國內(nèi)合同與涉外合同。
　　其四，非平等主體之間的承包關系，如企業(yè)內(nèi)部承包、企業(yè)承包等盡管采取合同形式，亦

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