本文選題：抵銷(xiāo)　切入點(diǎn)：反訴　出處：《河南大學(xué)》2012年碩士論文

【摘要】：作為抵銷(xiāo)權(quán)行使方式之一的訴訟上的抵銷(xiāo)，在絕大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)的民事訴訟中都是普遍存在的，只是各國(guó)在具體立法規(guī)定上有所不同。大陸法系國(guó)家及地區(qū)將訴訟上的抵銷(xiāo)視為一種抗辯，英美法系國(guó)家則將其視為一種反訴。隨著我國(guó)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，民事糾紛數(shù)量的急劇上升，訴訟中抵銷(xiāo)案件也是不斷的增多。然而，由于我國(guó)民事訴訟法尚未對(duì)訴訟上的抵銷(xiāo)做出明確的具體規(guī)定，以至于在司法實(shí)踐中缺乏統(tǒng)一的處理標(biāo)準(zhǔn)。這樣不僅不利于當(dāng)事人合法利益的保護(hù)，還會(huì)導(dǎo)致訴訟效率的低下。因此，面對(duì)出現(xiàn)的這些問(wèn)題，亟需立法的明確規(guī)定。本文以訴訟上的抵銷(xiāo)為選題，對(duì)其涉及的有關(guān)問(wèn)題做一些深入的探討，以期對(duì)我國(guó)當(dāng)前訴訟中大量出現(xiàn)的抵銷(xiāo)案件處理有所啟發(fā)。 首先從立法和司法兩個(gè)方面對(duì)我國(guó)訴訟上的抵銷(xiāo)現(xiàn)狀進(jìn)行分析。在立法現(xiàn)狀中，主要從合同法、破產(chǎn)法和民事訴訟法的規(guī)定并結(jié)合國(guó)外的立法規(guī)定進(jìn)行討論，指出我國(guó)現(xiàn)有的立法規(guī)定存在的一些問(wèn)題及缺陷。在司法現(xiàn)狀中，對(duì)最高人民法院及其他部門(mén)文件的一些規(guī)定和各地法院在司法實(shí)踐中對(duì)訴訟上的抵銷(xiāo)案件做法進(jìn)行討論。同時(shí)還就我國(guó)訴訟上的抵銷(xiāo)現(xiàn)狀原因做了簡(jiǎn)短分析，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)完善我國(guó)訴訟上的抵銷(xiāo)。 在探討我國(guó)訴訟上的抵銷(xiāo)模式選擇問(wèn)題上，通過(guò)對(duì)大陸法系訴訟上的抵銷(xiāo)與英美法系訴訟上的抵銷(xiāo)進(jìn)行比較分析，認(rèn)為訴訟上的抵銷(xiāo)在兩大法系中是普遍存在的且存在一些共同的機(jī)理，但是各國(guó)在具體立法規(guī)定方面存在區(qū)別。另外，最重要的是兩大法系對(duì)訴訟上的抵銷(xiāo)性質(zhì)認(rèn)定存在差異，大陸法系把訴訟上的抵銷(xiāo)視為抗辯，，而英美法系則將其視為反訴，這對(duì)于我國(guó)是建立獨(dú)立的訴訟上的抵銷(xiāo)制度，還是將訴訟上的抵銷(xiāo)并入反訴制度選擇問(wèn)題會(huì)有所不同。在有關(guān)我國(guó)模式的選擇問(wèn)題上，國(guó)內(nèi)大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該將訴訟上的抵銷(xiāo)并入反訴，筆者也贊同，并就訴訟上抵銷(xiāo)的與反訴關(guān)系、原因、可行性及案件的適用范圍及行使要件做了探討分析。但是筆者不同意建立我國(guó)獨(dú)立訴訟上的抵銷(xiāo)制度，因?yàn)樵谥袊?guó)仍然面臨很大的困境，并對(duì)建立獨(dú)立訴訟上的抵銷(xiāo)制度觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行了批判。 與訴訟上的抵銷(xiāo)涉及相關(guān)問(wèn)題考察，主要從訴訟上的抵銷(xiāo)與重復(fù)起訴、訴訟上的抵銷(xiāo)與既判力的客觀(guān)范圍、原告是否可以在訴訟中主張抵銷(xiāo)的有關(guān)問(wèn)題以及在第二審程序和執(zhí)行程序中是否可以主張抵銷(xiāo)的問(wèn)題等方面進(jìn)行了論述。訴訟上抵銷(xiāo)與重復(fù)起訴關(guān)系主要表現(xiàn)為三個(gè)方面，結(jié)合三種學(xué)說(shuō)的爭(zhēng)議，筆者更傾向于肯定說(shuō)，并提出了三點(diǎn)意見(jiàn)。在原告是否可以主張抵銷(xiāo)相關(guān)問(wèn)題上，認(rèn)為應(yīng)該賦予原告在訴訟中享有抵銷(xiāo)的權(quán)利，原告的訴訟代理人除特別規(guī)定外，也可以在訴訟中主張抵銷(xiāo)，另外還就原告一旦撤訴后被告的主張抵銷(xiāo)的效果以及被告撤回主張抵銷(xiāo)的效果問(wèn)題作了說(shuō)明。在第二審程序和執(zhí)行程序中是否可以主張抵銷(xiāo)，對(duì)此筆者認(rèn)為原則上不能在二審程序中主張抵銷(xiāo)，作為例外就是針對(duì)被告在一審程序中已經(jīng)提出抵銷(xiāo)而沒(méi)有得到法官的認(rèn)可，在二審程序中再次提出抵銷(xiāo)請(qǐng)求；執(zhí)行程序中要主張抵銷(xiāo)需要具體情況具體對(duì)待。
[Abstract]:......
【學(xué)位授予單位】：河南大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類(lèi)號(hào)】：D925.1

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本文編號(hào)：1658286