【摘要】：所有權(quán)問題在國際貨物買賣法中居于何種地位，我國學(xué)者見仁見智。很多學(xué)者認(rèn)為，因?yàn)樗袡?quán)移轉(zhuǎn)是買賣合同區(qū)別于其他合同的本質(zhì)所在，交易過程中若一方陷入破產(chǎn)境地，對(duì)貨物享有所有權(quán)的人可最大限度保護(hù)自己的利益，而且所有權(quán)問題與保險(xiǎn)法下的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移也存在聯(lián)系，因此，所有權(quán)問題是國際貨物買賣法中的核心問題。但是，這一所謂的核心問題在國際立法文件和有關(guān)司法實(shí)踐中，卻未能得到相應(yīng)的映射。CISG這一貨物買賣領(lǐng)域迄今為止最為重要的國際公約，并未就貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題制定規(guī)則，英國1979年貨物買賣法是貨物買賣領(lǐng)域頗具影響的一部立法，甚至未在法條中明確賣方有向買方移轉(zhuǎn)貨物所有權(quán)的責(zé)任，但這種“核心問題缺失”的現(xiàn)狀，并未減損這兩部代表性立法文件的巨大影響。司法實(shí)踐也存在這樣的不對(duì)稱現(xiàn)象。有關(guān)國際貨物買賣的案件中，涉及所有權(quán)移轉(zhuǎn)爭議的案件并不多見。 法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科，如果一個(gè)問題足夠重要，在某范疇中居于核心地位，其理應(yīng)在相關(guān)實(shí)踐，，如貨物買賣立法和司法實(shí)踐中有相當(dāng)多的表現(xiàn)形式。上述理論與實(shí)踐的“失衡”，實(shí)際上是一種理論與實(shí)踐的沖突，筆者以此為問題為出發(fā)點(diǎn)，展開了相應(yīng)的研究。 如果說法學(xué)是一幢大廈，概念則是其基石。第一章對(duì)本文所涉若干重要基礎(chǔ)概念進(jìn)行了比較研究，首先，某一買賣是否為國際貨物買賣，涉及對(duì)“國際性”標(biāo)準(zhǔn)的把握，而目前對(duì)何謂“國際性”，人們認(rèn)識(shí)不一；其次，貨物是英美買賣法中一個(gè)特有的概念，大陸法系下僅存在“標(biāo)的物”的概念，兩個(gè)概念既存在交叉之處，也存在不一致的地方；第三，英美法系的“title”，我國學(xué)者一般將其翻譯為“所有權(quán)”，實(shí)際上，就功能而言，這兩個(gè)概念并不完全對(duì)應(yīng)。英美法系通過兩個(gè)概念，即“property”和“title”來表達(dá)大陸法意義下的所有權(quán)概念，英美法下“title”一般用于對(duì)同一物存在三個(gè)或三個(gè)以上權(quán)利主體的場合，通過比較不同的“title”來確定交易過程中的權(quán)利歸屬，而“property”更多是在靜態(tài)的物的歸屬的意義上使用，更適合于針對(duì)不動(dòng)產(chǎn)或日常消費(fèi)物進(jìn)行權(quán)利狀況的描述。大陸法系則是用一個(gè)單一的概念即“所有權(quán)”來描述這些權(quán)利狀況。 在概念研究的基礎(chǔ)之上，第二章在規(guī)則層面展開研究。本章首先比較了幾種主要的不同的立法例，根據(jù)國際貨物買賣的特點(diǎn)，同時(shí)結(jié)合提單和INCOTERMS術(shù)語討論了所有權(quán)移轉(zhuǎn)規(guī)則問題。由于各國關(guān)于該問題立法上差異過大，摻雜提單和INCOTERMS術(shù)語因素后，各國對(duì)所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題的認(rèn)識(shí)更是混亂。因此，在很多情況下將不得不借助沖突法規(guī)則，在找到應(yīng)適用的法律后，再確定所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題。然而，由于沖突法固有的特性，尋找法律的過程中必須要面對(duì)諸多變量。實(shí)體規(guī)則的多樣性和沖突法規(guī)則的過于靈活，將導(dǎo)致規(guī)則的可預(yù)期性大大降低，從而使得貨物所有權(quán)人的權(quán)利能否得到保護(hù)充滿了不確定性。 事實(shí)上，在國際貨物買賣中，在所有權(quán)保護(hù)方法之外，貨款尚未獲得清償?shù)馁u方還可通過其他方法保護(hù)其權(quán)利。如果賣方尚未脫離對(duì)貨物的占有（可翻譯為仍占有貨物，占有作動(dòng)詞），即使貨物所有權(quán)已經(jīng)移轉(zhuǎn)至買方，賣方仍可對(duì)貨物行使留置權(quán)，即使其已經(jīng)不是貨物所有權(quán)人，但在一定條件下其仍可將貨物轉(zhuǎn)售從而保護(hù)自身的權(quán)利；如果貨物已經(jīng)交付運(yùn)輸，即賣方已脫離對(duì)貨物的占有時(shí)，只要貨物尚未被交付買方，賣方可行使中途停運(yùn)權(quán)。這些制度設(shè)計(jì)均與所有權(quán)因素?zé)o關(guān)。在所有權(quán)保護(hù)方法之外，這些制度可為賣方提供功能類似的方法。 貨物買賣作為一項(xiàng)商業(yè)實(shí)踐活動(dòng)，參與主體不限于買賣雙方。在國際貿(mào)易實(shí)踐中，海運(yùn)承運(yùn)人是其中的重要參與人。為保障承運(yùn)人的合法利益，兩大法系都規(guī)定了海運(yùn)承運(yùn)人在運(yùn)費(fèi)尚未獲得清償時(shí)所享有的對(duì)貨物的留置權(quán)。通過分析具有代表性的立法例可知，立法或司法賦予船東留置船載貨物的權(quán)利為船東的利益提供了強(qiáng)大的制度保障。一旦船東對(duì)貨物行使留置權(quán)，貨物所有權(quán)人本應(yīng)享有的所有權(quán)的各項(xiàng)權(quán)能均將受到限制，所有權(quán)所固有的對(duì)權(quán)利人的利益保障功能無疑會(huì)受到影響。 保險(xiǎn)人也是國際貨物買賣中重要的參與人。國際貨物買賣中，所有權(quán)移轉(zhuǎn)、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移與保險(xiǎn)利益存在緊密關(guān)系，在貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間同一的情況下，區(qū)分何者是影響保險(xiǎn)利益變動(dòng)的因素并無實(shí)際意義。但是，因法定或約定原因造成兩者不同步的情況下，孰輕孰重頗值探討。經(jīng)過比較法研究，可以認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移因素對(duì)保險(xiǎn)利益的影響甚于所有權(quán)轉(zhuǎn)移因素，所有權(quán)的移轉(zhuǎn)對(duì)貨物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的判斷，相對(duì)而言不是那么重要。因此，所有權(quán)問題在保險(xiǎn)環(huán)節(jié)的重要性也不如我們想象的突出。 正是因?yàn)橹匾曀袡?quán)問題，很多的國際貿(mào)易合同中都包含有所有權(quán)保留條款，以期買方破產(chǎn)時(shí)保護(hù)其利益。但是，在國際性背景之下，這一條款對(duì)賣方權(quán)利的保障作用也是十分有限的。學(xué)者們對(duì)所有權(quán)保留條款的法律性質(zhì)認(rèn)識(shí)頗不一致，各國關(guān)于所有權(quán)保留的規(guī)則差異明顯，所有權(quán)保留的法律適用問題也尤為靈活。有英國法官指出，關(guān)于該領(lǐng)域的法律即使不是一片雷區(qū)，也仿佛一座迷宮，人們不得不小心翼翼地前進(jìn)，每一步都是如此。這就使得權(quán)利人的權(quán)利保護(hù)面臨極大的不確定性，所有權(quán)保障功能無疑受到減損。 對(duì)商品而言，所有權(quán)權(quán)能的內(nèi)容不同于一般用于消費(fèi)的物。其權(quán)能更多地是表現(xiàn)為一種決定權(quán)，最主要是決定商品價(jià)格和銷售數(shù)量的權(quán)利。在國內(nèi)法中，商品的所有權(quán)人的這種決定權(quán)會(huì)受到一定的制約，而在國際層面，所有權(quán)人所受制約將更多，如反傾銷制度、反補(bǔ)貼制度和保障措施制度等，都會(huì)對(duì)所有權(quán)人的這種決定權(quán)形成限制。另外，各國對(duì)環(huán)境保護(hù)的重視，以及其他問題的特定要求，都會(huì)對(duì)所有權(quán)人課以義務(wù)，給所有權(quán)人增添額外的負(fù)擔(dān)。 總之，不論是英美法系還是大陸法系，貨物買賣中所有權(quán)問題都呈現(xiàn)出一種弱化趨勢，即使不能說所有權(quán)問題在貨物買賣中毫無地位的話，但可以認(rèn)為其象征性大于實(shí)質(zhì)性。在國際貨物買賣中，這一弱化的趨勢更為明顯。
【學(xué)位授予單位】：武漢大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類號(hào)】：D996.1

【引證文獻(xiàn)】

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前2條

1 梁成;海運(yùn)中途停運(yùn)權(quán)研究[D];吉林大學(xué);2013年

2 馬喜;國際貨物買賣中未獲貨款賣方對(duì)貨物的權(quán)利[D];大連海事大學(xué);2013年

本文編號(hào)：2532960