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小議《公司法》修改對VC/PE投資方式可能的影響 作者：王武

2013年12月28日十二屆全國人大常委會第六次會議審議通過了對現(xiàn)行《公司法》的修改，，修改后的《公司法》將自2014年3月1日起正式實施。此次《公司法》修改主要涉及三個方面的內(nèi)容：一是將注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制；二是放寬了注冊資本登記條件；三是簡化了登記事項和登記文件。
 
本文旨在嘗試探討上述修改內(nèi)容對VC/PE的投資方式可能產(chǎn)生的一些潛在影響。
 
一、本次修改的主要內(nèi)容
 
1、將注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制.  對公司注冊資本的管理，修改后的《公司法》采取了類負(fù)面清單的管理方式，即，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊資本實繳另有規(guī)定的以外，取消了關(guān)于有限責(zé)任公司股東以及股份有限公司發(fā)起人（以下簡稱“股東（發(fā)起人）”）應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司可以在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資的規(guī)定。由公司股東（發(fā)起人）自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。
 
2、放寬注冊資本登記條件.  除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊資本最低限額另有規(guī)定的以外，修改后的《公司法》取消了公司最低注冊資本金額的限制（即，有限責(zé)任公司3萬元（人民幣，下同）、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制）；同時，不再限制公司設(shè)立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例以及貨幣出資比例。
 
3、簡化登記事項和登記文件.  有限責(zé)任公司股東出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。
 
二、《公司法》此次修改對VC/PE投資方式可能的影響
 
在實踐中，VC/PE對目標(biāo)公司的投資很多采用的是增資擴(kuò)股的方式，而根據(jù)現(xiàn)行《公司登記管理條例》第31條的規(guī)定，公司增加注冊資本的，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認(rèn)購新股，應(yīng)當(dāng)分別依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資和設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，現(xiàn)行的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第14條也是如此規(guī)定的。
 
按照上述規(guī)定，在實踐中，如果VC/PE對目標(biāo)公司增資，那么在目標(biāo)公司進(jìn)行注冊資本變更登記的時候即需要滿足如下兩個基本條件：1）VC/PE需要實繳至少20%的增資額，以及2）貨幣出資額不得低于注冊資本的30%。
 
1、VC/PE對價支付的時間將擁有更大的操作空間
 
修改后的《公司法》取消了“首次出資不得低于20%”的規(guī)定，筆者預(yù)計現(xiàn)行的《公司登記管理條例》以及《公司注冊資本登記管理規(guī)定》后續(xù)也會做出相應(yīng)的修改并取消增資時需實繳至少20%增資額的規(guī)定。
 
如果取消了該規(guī)定，VC/PE在就其投資辦理公司變更登記時就不一定必須首先支付全部或部分對價才能完成增資的變更登記，這在一定程度上，為具體交易提供了更多的選擇和靈活性，降低了政府部門辦理變更登記過程中的不確定性，同時更好的保證VC/PE投資的安全性。
 
2、VC/PE債轉(zhuǎn)股的投資方式將擁有更大的操作空間
 
修改后的《公司法》取消了“貨幣出資不得低于30%”的規(guī)定，筆者預(yù)計現(xiàn)行的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》后續(xù)也會做出相應(yīng)的修改，取消其第6條的如下相關(guān)規(guī)定，即“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價出資金額與其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和，不得高于公司注冊資本的70%”。
 
在實踐中，有一些目標(biāo)公司的出資中可能大部分為專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)等非貨幣資產(chǎn)，而如果VC/PE采取債轉(zhuǎn)股的投資方式可能會遇到“貨幣出資不得低于30%問題”。此次《公司法》修改取消了該條限制，則意味著VC/PE在債轉(zhuǎn)股的投資模式方面將具有更大的操作空間。同理，該30%的貨幣出資限制也可能將不再適用于股權(quán)出資，這也將使VC/PE的投資方式更具靈活性，同時為投后管理/重組等運作提供了更多的選擇。
 
但需要注意的是，根據(jù)現(xiàn)行的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，VC/PE在實踐中通過銀行等金融機(jī)構(gòu)向目標(biāo)公司提供的委托貸款是否允許被轉(zhuǎn)換成股權(quán)，目前尚存在爭議，各地執(zhí)行口徑也不同。但筆者相信，隨著司法實踐對于企業(yè)間借貸的認(rèn)識和態(tài)度愈趨理性以及此輪金融和資本市場改革的進(jìn)一步深化，在淡化公司注冊資本擔(dān)保作用的大趨勢之下，債權(quán)投資等投資方式將會擁有更大的適用空間。

3、VC/PE資產(chǎn)并購的投資方式將擁有更大的操作空間

在實踐中，投資人還可能采取購買資產(chǎn)然后以所購資產(chǎn)作為出資新設(shè)公司的情況，基于上述關(guān)于取消“貨幣出資不得低于30%”要求的相關(guān)分析，在這種新情況下，投資人在資產(chǎn)并購時，可以完全以所購資產(chǎn)作為出資設(shè)立新公司，而不需再額外提供不低于30%的貨幣出資，這無疑為投資人在資產(chǎn)并購方面提供了更多的靈活性和操作空間。

三、結(jié)語
 
本輪《公司法》修改進(jìn)一步降低了公司設(shè)立門檻，簡化了登記要求，便利了公司準(zhǔn)入，為VC/PE的投資模式提供了更大的運作空間和更多的靈活性。
 

但有一點需要注意的是，以上討論目前僅適用于不涉及外商投資企業(yè)的情形，而對于外商投資企業(yè)在注冊資本制度方面應(yīng)該如何操作和適用尚待進(jìn)一步出臺的相關(guān)文件予以明確。預(yù)計近期與《公司法》配套的有關(guān)行政法規(guī)（如《公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》等）也會進(jìn)行相應(yīng)的修訂，我們也會對有關(guān)具體操作中的新要求、流程、手續(xù)等方面進(jìn)行持續(xù)性的關(guān)注。（完）

王武為環(huán)球律師事務(wù)所北京辦公室的律師，其執(zhí)業(yè)領(lǐng)域主要涵蓋境內(nèi)外兼并與收購、風(fēng)投與私募、證券發(fā)行與上市以及外商直接投資。（E-mail: wangwu@glo.com.cn）

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本文編號：239116