本文關(guān)鍵詞：淺論中國公司法的修改，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

淺論中國公司法的修改 投稿：秦唍唎

 

 

２ ０ １ ３ 年第 ３ 期 總第 １ ８ ５期 經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊 ＥＣ ＯＮＯＭＩ Ｃ ＲＥ Ｓ ＥＡＲＣ Ｈ ＧＵＩ ＤＥ Ｎｏ ． ３， ２ ０１ ３ Ｓ ｅ ｉａ ｒ ｌ Ｎｏ ． １ ８ ５ 淺 論 中 國 公 司 法 的 修 改 郭 冬 梅 …

刑訴法修改背景下辯護(hù)制度的變革與完善 作者：王鶴松 來源：《學(xué)理論·上》2013年第05期 摘 要：刑事辯護(hù)制度作為保障犯罪嫌疑人、被告人基本權(quán)利的重要途徑，是《刑事訴訟法》的重要組成部分，歷來備受關(guān)注，其改革和完善也是此次刑訴法修改的亮點(diǎn)之一。偵查…

社會保障法復(fù)習(xí)資料 一、選擇題（1） 1、（B ）是一種特殊的社會保障。 A、社會救助B、社會優(yōu)撫C、社會福利 D、社會保險 2、通常被稱為“最后的安全網(wǎng)”，也是最低的社會保障，是人類社會最悠久的一種保障形式的是（A ）。 A、社會救助B、社會保障 …

 

２ ０ １ ３ 年第 ３ 期　 總第 １ ８ ５期　

經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊　

ＥＣ ＯＮＯＭＩ Ｃ 　 ＲＥ Ｓ ＥＡＲＣ Ｈ　 ＧＵＩ ＤＥ 　

Ｎｏ ． ３， ２ ０１ ３ 　

Ｓ ｅ ｉａ ｒ ｌ 　 Ｎｏ ． １ ８ ５ 　

淺 論 中 國 公 司 法 的 修 改　

郭 冬 梅　

（ 黑龍江國大律師事務(wù)所 ， 黑龍江 牡丹江 １ ５ ７ ０ ０ ０ ） 　

摘

要： 由于中國公 司法 實(shí)踐起 步晚， 理論研 究不足 ， 起草 時間倉促 ， 存在許 多先天的不足和缺 陷， 如： 中國公 司法　

的主要 問題是操作性不夠 ， 可訴性 不強(qiáng)， 法律 空白多�？梢� ， 公 司法的全面修 改是其 自身發(fā)展的迫切 需要 。 加入世 貿(mào)組　

織， 資本市場的國際化 、 全球化 、 法治化 也給 中國公 司法的修 改提 出了客觀要 求和提供 了良好的時代機(jī)遇 。 　

關(guān)鍵詞 ： 公 司法； 修改； 建 議　 、 　

中圖分類號 ： Ｄ ９ ２ 　 文獻(xiàn)標(biāo)志碼 ： Ａ 　 文章 編號 ： １ ６ ７ ３ — ２ ９ １ Ｘ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ３ — ０ １ ３ ０ — ０ ２ 　

公司法的發(fā)展有其 自身的規(guī)律 ， 它 與一個 國家 的經(jīng)濟(jì)體　 制、 社會經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)水平是 緊密聯(lián)系的。 但是 ， 當(dāng)代公 司　

家立法機(jī)關(guān)的關(guān)注 。所以 ， 第九屆全 國人 民代表大會常務(wù)委　

員會曾將修改公司法列入立法規(guī)劃 。并且曾明確指出 ， 要進(jìn)　

一

法的發(fā)展必須關(guān)注一個不容忽視的事實(shí) ， 即全球經(jīng)濟(jì)一體化　

的進(jìn)程 。 中國已于 ２ ０ ０ １ 年加 入了世界 貿(mào)易組織 ， 以此為契　

步做好上市立法工作 ， 重點(diǎn) 抓好對公 司法的修改與補(bǔ)充 。 　

機(jī)， 中國經(jīng)濟(jì)融入全球經(jīng)濟(jì)一體化 的進(jìn)程大大加快 了。在這　

種情況下 ，， 面對今 天的經(jīng)濟(jì)生 活 ， 公司法觀念上的陳舊 、 技術(shù)　

二、 中 國公司 法修 改的要 點(diǎn)　

１ ． 充 實(shí)公 司設(shè)立制度。降低公司設(shè)立注冊資本的最低 限　

上 的落后 、 手段 上的非市場化 等缺點(diǎn) 已 日益明顯 ， 并 已嚴(yán)重　

制約 了中國企業(yè) 制度改革 ， 必須作 出重大修改。 　

一

額， 股份有 限公 司實(shí)行折衷授權(quán) 資本制 ， 簡化公 司設(shè)立 的程　 序?qū)嵭袦?zhǔn)則主義 ， 進(jìn)一步明確公 司設(shè)立 的責(zé)任。 　 ２ ． 完善公 司治理 制度 。建 立獨(dú)立董事制度 ， 健全監(jiān)事制　 度， 增加董事監(jiān)事 背離及離任 義務(wù) 的規(guī)定 ， 建立 良好的秘 書　 制度 ， 切 實(shí)擴(kuò)大和保護(hù)股東股 民的合法權(quán)益 。 　

３ ． 增加跨 國公 司及其關(guān) 聯(lián)公司的規(guī)定 ， 強(qiáng)化對關(guān)聯(lián)交 易　 的事前行為進(jìn)行約束 ， 加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)交易 的管理 。 　

、

公 司法 的頒 布 與修 改　

現(xiàn)行 的中國公 司法 于 １ ９ ９ ３年 １ ２月 ２ ９日頒 布 ， 次年 ７ 　 月 １日開始實(shí)施 。 至

今 ， 已十八年有余。 期 間， 僅修改過一次 ， 　

即九屆全 國人 大常委會第 十三次會議 于 １ ９ ９ ９年 ｌ ２月 ２ ５日 　

作 出了關(guān)于公 司法修改 的決定 。根據(jù)該決定 ， 僅對公 司法修　 改了兩條 ， 這次修改公司法的主要 目的是 支持高科 技股份有　 限公 司進(jìn)入證券市場 直接融資 ， 以促進(jìn) 高新技術(shù)產(chǎn)業(yè) 發(fā)展 。 　 應(yīng)該 指出的是 ， 公 司法經(jīng)修改 之后 ， 國務(wù) 院沒 有作 出相應(yīng)規(guī)　 定。 并且 ， 中國證監(jiān)會雖在著 手制定企業(yè)股票發(fā)行 、 上市的規(guī)　 定， 但仍處于征求意見過程之中。因此 ， 公司法第 ２ ２ ９條第 ２ 　

款關(guān) 于高新技術(shù)股份有限公 司的規(guī)定并未在 實(shí)踐 中實(shí)施 。 高　

４ ． 規(guī)定股東虛假 出資 、 抽逃 出資的 民事責(zé)任 ， 確立并 完善　

股東直接訴訟制度 ， 建立股 東代表訴訟 制度 ， 強(qiáng)化公 司的社　

會 責(zé)任 和環(huán)境責(zé)任等 ， 加強(qiáng)訴訟保 護(hù)。 　 ５ ． 努力創(chuàng)造 良好 的社會環(huán)境 ， 提高法治意識 ， 保證中國公　 司的規(guī)范運(yùn)作 ， 切實(shí)使公 司的設(shè)立 、 治理結(jié) 構(gòu)及其他活 動方　 面的規(guī)定能嚴(yán)格依照公 司法 的規(guī)范運(yùn)作 。 　

新技 術(shù)股份有 限公 司發(fā)行新股和股票上市 ， 仍在執(zhí)行公司法　

原有規(guī)定和 中國證監(jiān)會 原有 規(guī)章 。１ ９ ９ ３年 １ ２月 ２ ９日頒 布　

三、 公 司法 的修 改及完 善　

１ ． 重視為國有企業(yè)服務(wù) 。 《 公司法》 對國有企業(yè)情有獨(dú)鐘 ， 　

的公 司法及其 １ ９ ９ ９年 ｌ ２月 ２ ５目修訂 ， 對 中國恢 復(fù)上 市公　 司制度 ， 推進(jìn)國有企業(yè)走 公司制之路 ， 保 護(hù)股東和債權(quán) 人合　 法權(quán)益 ， 起 了很重要的作用 。其意義是應(yīng)該充分肯定的 。但　 是， 由于頒布公司法時 ， 中國剛剛實(shí)行社會 主義市場經(jīng) 濟(jì)體　

賦予 國有企業(yè)許多優(yōu) 惠和特權(quán) 。根據(jù)《 公 司法》 第１ ５ ２條第 ３ 　 項(xiàng)規(guī)定 ， 原國有企業(yè)依法 改建設(shè)立股份 公司 ， 或者 國有 大中　 型企業(yè)發(fā)起設(shè)立股份公司 的， 《 公 司法》 豁免適用開業(yè)及 連續(xù)　 盈 利滿 三年 的要求 �！� 公民法》 第１ ５ ９條規(guī)定 ， 國有獨(dú)資公司　

和兩個 以上 的國有企業(yè)或者 其他兩個 以上國有投資 主體投　

制， 許 多矛盾 尚未充分暴 露 ， 實(shí)踐對公 司法的規(guī)則需求 不及　

今 日， 因而公 司法不可避免地會 留下缺陷 。伴隨社會投資和　 公司實(shí)踐 的迅 速發(fā) 展 ， 人們也提 出了許多應(yīng) 由公司法解決的　

問題。 這些 問題 ， 不僅弓 ｌ 起學(xué)術(shù)界與實(shí)務(wù)界 的注意 ， 也引起 國　

收稿 日期 ： ２ ０ １ ２ — １ １ － ０ ６ 　

資設(shè)立的有限公 司 ， 為籌集 生產(chǎn)經(jīng) 營資金 ， 可 以依法發(fā) 行公　 司債券 。 《 公 司法》 還專 門

規(guī)定 了有別于普通有 限公 司的 國有　 獨(dú)資公 司制度 ， 并對其公司法理制度作 出特別規(guī)定 。在這些　

作者簡介 ： 郭冬梅 （ １ ９ ６ ８ 一 ） ， 女， 黑龍 江牡丹江人 ， 二級律師 ， 從事法學(xué)研 究。 　

一

１ ３ ０ —　

公 司法制度及 規(guī)則背后 ， 隱藏立法 者這樣 的基本理念 ， 即企　

業(yè) 所有 制性 質(zhì)不 同 ， 其 法 律地 位和 待遇也 存在 某種 實(shí) 際差　

引》 更 清晰地 確立 了上市 公 司與集 團(tuán)公 司在資 產(chǎn) 、 人員 、 機(jī)　 構(gòu)、 財(cái) 務(wù)等方面相分離 的具體標(biāo)準(zhǔn) 。這些規(guī)定 雖然未必適用　 于所有公司 ， 但 卻為“ 公 司所有 與公 司經(jīng)營相分離” 理念 的建　 立奠定 了實(shí)證基礎(chǔ) 。就制度層 面而言 ， 《 公司法》 延續(xù) 了原國　 營工業(yè) 企業(yè)法 的許多制度 和規(guī)則 ， 沒有全 面反 映當(dāng)時國外公　

司 法及 理 論 的發(fā) 展 狀 況 ， 更 無 法 反 映 出最 近 十 年 公 司法 理 論 　

別 。換 句話說 ， 《 公司法》 包含 著對非 國有經(jīng)濟(jì) 的歧視性 待遇　

條款， 未能公平 地對 待所有企業(yè)。平等是現(xiàn)代 民商法 的基本　

理念 。 在民商法上 ， 平等原則意味著法律應(yīng) 當(dāng)確認(rèn)和維護(hù)各種　 民商事主體的平等法律地位 ； 至少在公司法上 ， 平等原則應(yīng) 意　 味著應(yīng) 當(dāng)平 等地鼓勵 不同所有制成分 的投資 ， 保護(hù)不 同投資　 者 的投資權(quán)益。我們無意否認(rèn)國有企業(yè)在 中國經(jīng)濟(jì)生活中曾　 經(jīng)發(fā)揮過巨大作用 ， 也不 否認(rèn) 國有企業(yè)將 繼續(xù)發(fā)揮重要作用 ， 　 但這并不意味著可 以歧視或損害非國有經(jīng)濟(jì) ，或者犧牲 以非　 國有經(jīng)濟(jì)的未來利益為代價。 隨著經(jīng)濟(jì)體制改革 的深入進(jìn)行 。 　 國有經(jīng)濟(jì)逐漸退出競爭性行業(yè) ， 非國有經(jīng)濟(jì)、 民間投資和外商　

投資將成為 中國下一輪經(jīng)濟(jì)發(fā)展 的重要 動力 。在此情況下 ， 　 鼓勵各種經(jīng)濟(jì)成分積極參加 國家經(jīng)濟(jì)建設(shè) ， 并提供公平 的法　

的快速發(fā)展成果 �！� 公 司法》 采 納許 多相 當(dāng)保 守的規(guī)則 ： 通過　 規(guī) 定普 通有 限公司制度 ， 完 全排斥民營“ 一人公 司” 的合法地　 位； 通過 僵化地堅(jiān) 持“ 法定資本 制” ， 以反 映注冊資本 是公 司　 承擔(dān)債 務(wù)的最終物質(zhì)擔(dān)保 的法制觀念 ； 通過建立高度集權(quán) 的　 “ 法定代表人” 制度 ， 延續(xù)改革之初 出現(xiàn) 的能人現(xiàn)象 。 另外 ， 經(jīng)　 過 近十年 的公 司法實(shí)踐 ， 《 公 司法 》 已暴 露出許多 自身缺點(diǎn) ， 　 暴 露出與現(xiàn)實(shí)經(jīng) 濟(jì)生活 之間 的巨大差 距和矛盾 ， 有些《 公司　 法》 條文 已起 到阻礙企 業(yè)發(fā)展 的消極作用 。筆者認(rèn) 為 ， 修改　

律保護(hù)機(jī)制 ， 就顯得至關(guān)重要 。 如果過分強(qiáng)調(diào)保護(hù)國有企業(yè) ， 　 必然 產(chǎn)生對 非 國有經(jīng) 濟(jì) 的輕 視

， 它 會造 就 出新 的不 公平 競　 爭， 阻礙民間投 資發(fā)展 。 筆者認(rèn)為 ， 修改《 公司法》 須 自始至終　 地貫徹鼓勵投資 的思想 ， 并采取各種必要 的投資保護(hù)措施 。 　

２ ． 重視政府權(quán) 力 ， 輕視 市場規(guī)則對 投資行為 的約 束。重　

《 公司法》 應(yīng) 當(dāng)全 面 、 正確和合理地反 映建立現(xiàn)代企 業(yè)制度的　

長期要求 ，在兼顧傳 統(tǒng)企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)轉(zhuǎn)型需要 的同時 ， 更　

關(guān) 注 國 內(nèi)企 業(yè) 的 長 期 發(fā) 展 。 　

４ 應(yīng) 法技術(shù)落后 ， 忽視了社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的多樣化需求 。 《 公　 司法》 似乎期 望建立起 一種統(tǒng)一 的強(qiáng)制性規(guī) 則 ， 實(shí)現(xiàn)對各類　

公 司的設(shè) 立 、 運(yùn)行及 內(nèi)外部關(guān) 系進(jìn)行整齊劃 一的法律 調(diào)整 ， 　

視政府權(quán)力 和 國家干預(yù)是任何 一個經(jīng) 濟(jì)轉(zhuǎn) 型社 會所具 有的　

特點(diǎn)。在 中國， 為了實(shí)現(xiàn)計(jì)劃經(jīng)濟(jì) 向市場經(jīng)濟(jì) 的穩(wěn)定 轉(zhuǎn)型和　

不支持各公 司按其 自身情況選 擇其 他公 司管制規(guī)則 。因此 ， 　 國內(nèi)許多學(xué)者多強(qiáng)調(diào)公 司法規(guī) 范的強(qiáng)制性 ， 甚至認(rèn) 為各公 司　 不得 以股 東 內(nèi)部 協(xié)議或公 司 內(nèi)部文件 替代公 司法規(guī)則 的適　

用。 在此 前提 下 ， 國外公司法上許多任意性或授權(quán)性規(guī)則 ， 在　 引人 中國時被轉(zhuǎn) 換成單一性 的強(qiáng)制規(guī) 則。在市 場經(jīng)濟(jì)環(huán)境　 下， 公 司始終不懈 地追求著 利益最 大化 ， 當(dāng)某種任 意性或選　

過渡 ， 長期 計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成 的政府管制 只能有步驟地逐　

漸退出原有領(lǐng)域 ， 不可能采取激烈過渡方式 。市 場化 程度越　

高， 國家直接 的干預(yù)和管制 也就越 少 ， 必要 的干 預(yù)和管制 手　 段也將會更趨于市場化 。 《 公司法》 第７ ５ 條規(guī)定 ， 設(shè)立股份有　

限公司必須事先得到省級人 民政府 的批 準(zhǔn)。但是 ， 《 公 司法》 　 并未對政府 事先批準(zhǔn) 的條件 、 程序作 出限制 和規(guī)定 ， 從而 使　 是否批準(zhǔn)設(shè) 立股份有 限公 司成 為省級人 民政府機(jī) 關(guān)不可 制　

擇性規(guī)則被確定為強(qiáng)制性或單一性規(guī)則后 ， 必然形成對公 司　 或投資者商業(yè)利益 的巨大 障礙 ， 同時也就必然會遭到來 自商　 業(yè)實(shí)踐 的沖擊 。在本質(zhì)上 ， 公司是投資者 以團(tuán)體形式從事交　

易、 謀 取投資利益 的工具 ， 公 司法必須體現(xiàn) 出為投 資者服務(wù)　

約的行政特權(quán)。 另外 ， 《 公 司法》 還在公 司對外投資 、 公司股份　

種類 、 股份公 司發(fā)行新股 、 公 司股份 的轉(zhuǎn) 讓等問題上 ， 授予 國　

務(wù)院 以規(guī)章 制定權(quán) ， 或者授 權(quán)政府機(jī) 關(guān)行使行 政特權(quán) ， 或 者　

實(shí)施特別監(jiān)管。 　

的立法 思想 。如果公 司法規(guī)則與投資者利用公 司形態(tài)從事交　

易的初衷相悖 ， 公 司法規(guī)則 將難 以受 到尊重 ， 也難 以得到

有　 效實(shí)施 。當(dāng)然 ， 這并 非意味著公司法規(guī)則全部屬于任意性規(guī)　

３ ． 公 司法理念落后 ， 難 以適應(yīng) 當(dāng)今 的經(jīng)濟(jì) 實(shí)踐《 公 司法》 　 是 旨在實(shí)現(xiàn) 傳統(tǒng)企業(yè) 制度 向現(xiàn) 代企業(yè)制 度轉(zhuǎn)型需 要 的專 門　 公司立法 ， 它既有 延續(xù)傳統(tǒng) 國營工業(yè) 企業(yè)法 的內(nèi)容 ， 也有借　 鑒當(dāng)時國外立法經(jīng)驗(yàn) 的內(nèi)容 。中國制定《 公 司法》 時所 借鑒 的　

國外公司法理論也早 已發(fā)生 了重大變化 。 相對于 目前 大量存　 在的公司制改革 、 公 司治 理結(jié) 構(gòu) 、 公 司訴訟 的實(shí)踐 情況而言 ， 　

則， 凡 與交易安全 和公共秩 序密切相關(guān) 的事項(xiàng) ， 應(yīng)繼 續(xù)采取　 強(qiáng)制性 規(guī)范 ， 不 允許 投資者或公司進(jìn)行任意性選擇 。但哪些　 公 司法 規(guī)則 應(yīng)確定為強(qiáng)制性規(guī)則 ，哪些應(yīng)采取任 意性 規(guī)則 ， 　

立 法者須斟酌諸 多情形加 以取舍 。 　

５ ． 制度供給不足 ， 忽視現(xiàn)實(shí)生活對法律的需求。 《 公 司法 》 　 僅有 ２ ３ ０個條 款 ， 與其他 國家公 司法相 比， 法律條款 數(shù)量太　

少， 這也導(dǎo)致 了法律規(guī) 范原則性 過強(qiáng)的特點(diǎn)。法律規(guī)范言簡　

《 公 司法》 在觀念上 已遠(yuǎn)遠(yuǎn)地落后 于時代 的要求 。 就宏 觀層 面　

而言 ， 《 公 司法》 以法 律形式 提 出 了建 立現(xiàn) 代企業(yè) 制度 的 問　 題， 但若 回憶和考察 《 公司法》 頒布初期 的經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)理論　 研究狀況 ， 當(dāng)時學(xué)界幾乎無人 能夠清晰 闡釋現(xiàn)代企業(yè)制度 的　

具體概念 ， 而 當(dāng)今 學(xué)者 已基本 上接受 了“ 公 司所有 與公 司經(jīng)　

意賅顯然是優(yōu)點(diǎn) ， 它有助于人們 盡快地理 解 、 掌握法 律的基　 本思想 。 但從商業(yè)實(shí)踐角度來說 ， 法條太少 、 內(nèi)容過于原則不　 僅 會引發(fā)對 法條理解 的障礙 ，還 往往導(dǎo)致 法律制度供 給不　 足， 類似情況在《 公司法》 中俯 拾皆是。在上述問題未予明確　

的情 況下 ， 公司投 資者 不得不依 賴 內(nèi)部協(xié) 議調(diào)整相互 關(guān)系 ， 　

營相分離” 這一現(xiàn)代企業(yè)觀念。 通過對股東大會 、 董事會及監(jiān)　 事會等 的職 責(zé)分工設(shè)計(jì) ， 《 公司法 》 接 受了 “ 公司所有 與公 司　 經(jīng)營相分 離” 的原則 ， 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)頒布 的《 上市公 司章程指　

但 內(nèi)部協(xié)議 的有效性卻始終受到質(zhì)疑。 　

［ 責(zé)任 編輯

陳鳳 雪】 　

一

１ ３ｌ 一 　

 

２ ０ １ ３ 年第 ３ 期 總第 １ ８ ５期 經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊 ＥＣ ＯＮＯＭＩ Ｃ ＲＥ Ｓ ＥＡＲＣ Ｈ ＧＵＩ ＤＥ Ｎｏ ． ３， ２ ０１ ３ Ｓ ｅ ｉａ ｒ ｌ Ｎｏ ． １ ８ ５ 淺 論 中 國 公 司 法 的 修 改 郭 冬 梅 …

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本文編號：182289