對香港終審法院基本法審查司法哲學(xué)的研究可以從主題和時間兩個維度展開。在中央與特區(qū)關(guān)系領(lǐng)域,終審法院的司法哲學(xué)從李國能法院到馬道立法院經(jīng)歷了大幅度調(diào)整。普通實(shí)體權(quán)利保護(hù)領(lǐng)域始終是終審法院能動主義的最主要平臺,但在程序權(quán)利問題上它卻保守很多。外國人居留權(quán)等相關(guān)權(quán)利問題上,終審法院的態(tài)度比較搖擺,但在涉及本地居民重大切身利益的問題上能夠保持清醒。政治體制與制度類案件均由馬道立法院處理,它展示出足夠的克制與尊讓,沒有支持任何一項(xiàng)基本法挑戰(zhàn)。政府政策案件方面,終審法院的謙抑保守是常態(tài),積極能動是非常態(tài)。司法體制和制度案件的處理傾向稍顯復(fù)雜,既有能動,也有折衷和保守。終審法院總體上是"一國兩制"和基本法維護(hù)者的角色。 

【文章來源】：法學(xué)評論. 2020,38(03)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】：15 頁

【文章目錄】：
一、“基本法審查”的界定及分析路徑
二、中央與特區(qū)關(guān)系案件:從激進(jìn)到理性
    (一)終審法院的“定調(diào)”
    (二)中央批評、人大釋法與終審法院的回應(yīng)
    (三)轉(zhuǎn)向“技術(shù)”
    (四)回歸理性:提請釋法
三、基本權(quán)利保護(hù)案件:復(fù)雜哲學(xué)
    (一)實(shí)體權(quán)利案件:從折衷主義到積極能動
        1、平衡處理:吳恭劭案
        2、2000年-2004年:持續(xù)積極
        3、權(quán)利保護(hù)的“小高潮”:2005年和2006年
        4、繼續(xù)能動:LGBT案、旅行自由案、周諾恒案
    (二)程序權(quán)利案件
        1、基于“無罪推定”的審查:保守主義
        2、有關(guān)紀(jì)律程序的權(quán)利保護(hù):適時能動
    (三)外國人居留權(quán)及相關(guān)權(quán)利
        1、外國人的永久居民資格案件
        2、非永久居民外國人的權(quán)利保護(hù)
        3、難民權(quán)利保護(hù)案件
四、政治體制與制度案件:克制與尊讓
五、政府政策案件:謙抑與尊重專業(yè)
    (一)李國能法院:隱性尊重
    (二)馬道立法院:謙抑趨勢不變
六、司法體制與制度:多元態(tài)度
    (一)上訴權(quán)與終審權(quán):溫和能動
    (二)審查普通法罪行:保守主義
    (三)證據(jù)規(guī)則:折衷主義
七、結(jié)論及反思
    (一)結(jié)論
    (二)反思


【參考文獻(xiàn)】：
期刊論文
[1]《香港特別行政區(qū)基本法》司法實(shí)踐20年[J]. 羅沛然.  港澳研究. 2017(03)
[2]香港法院在涉選舉案件中的司法尊讓[J]. 付婧.  法學(xué)評論. 2017(04)
[3]香港終審法院關(guān)于《基本法》的司法判例評析[J]. 陳弘毅,羅沛然,吳嘉誠,顧瑜.  中國法律評論. 2015(03)
[4]司法的“躍進(jìn)”與“越界” 反思香港終審法院之“變性人結(jié)婚權(quán)案”（W判例）[J]. 薛張敏敏.  中外法學(xué). 2015(01)
[5]論全國人大常委會在與香港普通法傳統(tǒng)互動中的釋法模式——以香港特區(qū)“莊豐源案規(guī)則”為對象[J]. 黃明濤.  政治與法律. 2014(12)
[6]博弈、掙脫與民意——從“雙非”風(fēng)波回望“莊豐源案”[J]. 曹旭東.  政治與法律. 2012(06)
[7]文本、目的和語境——香港終審法院解釋方法的連貫性與靈活性[J]. 秦前紅,黃明濤.  現(xiàn)代法學(xué). 2011(01)



本文編號：3321372