【摘要】：司法文件是中國文件政治現(xiàn)象在司法中的投影。它既非多數(shù)民主、也非個體決策,而是高層精英司法偏好的制度化。在法律軟執(zhí)行后成為法律的等功能替代物,發(fā)揮著與法律近似的制度供給功能。建構論唯理主義立法進路、審判紀律約束、法官的功利化、地方法院競爭及治理化傾向是催生它的動力機制。法官對司法文件有"位階優(yōu)先"的強倚賴心態(tài);中國的政法傳統(tǒng)與司法管理的強科層制是它運行的制度環(huán)境。立法權對司法文件等"非法律之法"的容忍,傳遞出法律設計的理性之非。欲解圍二律背反之困局,不能僅期待立法權主導的精細化立法,該目標只是立法者不可放棄的理想;還應規(guī)范與強化司法解釋和指導案例等"輔佐"機制,鼓勵地方法院"試點"替代法律適用性司法文件的新舉措。否則,即使催生機制全部消除,法律制度供給不足的司法需求還會使法治期冀的規(guī)則之治屢遭否棄,臆造出新的超法律之法。

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