習(xí)慣法是否是有效的法學(xué)概念,這部分地取決于習(xí)慣在實(shí)踐推理中扮演什么樣的獨(dú)特角色,以及該角色是否與法律的根本特征相沖突�，F(xiàn)有的三種習(xí)慣概念——哈特式的習(xí)慣概念、協(xié)作習(xí)慣論、構(gòu)成性習(xí)慣論都未能揭示出習(xí)慣為行動(dòng)者給出的理由的完整結(jié)構(gòu),一種完整的習(xí)慣概念必然是基于實(shí)質(zhì)價(jià)值論證的。此種習(xí)慣概念將為習(xí)慣法概念的有效性掃清一些理論障礙。 

【文章來(lái)源】：浙江社會(huì)科學(xué). 2019,(02)北大核心CSSCI

【文章頁(yè)數(shù)】：12 頁(yè)

【文章目錄】：
一、習(xí)慣的典型特征
    （一） 特征I:特定群體內(nèi)人們行為大體一致
    （二） 特征II:具有時(shí)間上的延續(xù)性
    （三） 特征III:遵循行為與創(chuàng)制行為的不可分性
    （四） 特征IV:遵循習(xí)慣的理由部分地是“依賴于服從的”
二、哈特式習(xí)慣概念:第一種不成功的嘗試
    （一） 哈特式習(xí)慣概念
    （二） 對(duì)哈特式習(xí)慣概念的批判
        1. 這種理論不能說(shuō)明習(xí)慣必然要給出“依賴于服從的理由”。
        2. 在更為根本的層面上, 無(wú)論其是不是能夠兼顧習(xí)慣的“集體性”特征, 批判反思性態(tài)度并不是給出行動(dòng)理由的恰當(dāng)范疇。
三、協(xié)作習(xí)慣論:第二種不成功的嘗試
    （一） 協(xié)作習(xí)慣論
        1. 合意這種手段往往在小群體內(nèi)才能取得成功。
        2. 權(quán)威這種手段的缺陷既是哲學(xué)上的, 又是經(jīng)驗(yàn)上的。
    （二） 協(xié)作習(xí)慣論的優(yōu)勢(shì)
    （三） 協(xié)作習(xí)慣論批判
        1. 將協(xié)作作為習(xí)慣給出的唯一理由則會(huì)導(dǎo)致“過(guò)少包含”的缺陷。
        2. 協(xié)作習(xí)慣論給出的理由是不完整的:為什么協(xié)作有價(jià)值?
        3. 協(xié)作習(xí)慣論給出的理由是不完整的:為什么協(xié)作有時(shí)給出的理由是排他的?
四、構(gòu)成性習(xí)慣論:功虧一簣的嘗試
    （一） 構(gòu)成性習(xí)慣論及其優(yōu)點(diǎn)
    （二） 構(gòu)成性習(xí)慣論批判之一:主要理由外在于習(xí)慣?
        1. 該區(qū)分不符合他給出的習(xí)慣的三個(gè)條件。
        2. 把習(xí)慣所服務(wù)的理由看作是外在于習(xí)慣的是不合理的。
        3. 馬默的隱憂可以通過(guò)其他方式來(lái)打消。
    （三） 構(gòu)成性習(xí)慣論批判之二:止步于形式說(shuō)明?
五、基于實(shí)質(zhì)價(jià)值論證的習(xí)慣概念
    （一） 屬性要素:規(guī)范行為的合作框架
    （二） 價(jià)值要素:服務(wù)于有益目的并大致符合正義原則
    （三） 實(shí)效要素:具有足夠的穩(wěn)定性
    （四） 獨(dú)特要素:“依賴于服從”作為保護(hù)預(yù)期、解決理性多元分歧的途徑之一
余論


【參考文獻(xiàn)】：
期刊論文
[1]“習(xí)慣法”是法律嗎?[J]. 陳景輝.  法學(xué). 2018(01)
[2]法律概念分析的性質(zhì)[J]. 劉葉深.  法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報(bào)). 2011(01)



本文編號(hào)：3136949