民族習慣法屬于我國的法律淵源,可通過自治性法規(guī)的立法程序上升為國家法,但未上升為國家法的民族習慣法缺乏司法適用路徑。實踐中,民族習慣法的司法適用只能寄托于法官的裁量權(quán),而法官在個案審理中對民族習慣法的適用持消極態(tài)度。學(xué)理上的主流觀點對民族習慣法的適用采當事人證明的方式,即由當事人對民族習慣法的存在承擔證明責任。這種證明模式與一般習慣法的本質(zhì)相同,卻不符合民族習慣法是強制法的法源屬性。將民族習慣法作為法官司法認知的對象之一,法官審理少數(shù)民族糾紛時應(yīng)依職權(quán)主動開啟民族習慣法調(diào)查程序。調(diào)查的范圍限于該少數(shù)民族自治區(qū)域,內(nèi)容包括成文和非成文的民族習慣法,調(diào)查后的民族習慣法適用法律適用和事實認定中的證據(jù)法則。同時,輔助建立民族習慣法的指導(dǎo)案例制度,由民族自治區(qū)域法院及時將未成為國家法的民族習慣法進行抽象化,為其上升為國家法做準備。 

【文章來源】：原生態(tài)民族文化學(xué)刊. 2019年01期 CSSCI

【文章頁數(shù)】：8 頁

【參考文獻】：
期刊論文
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博士論文
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本文編號：2950794