【摘要】： 成文法模式是以唯理論作為其認(rèn)識(shí)論基礎(chǔ)。它突出強(qiáng)調(diào)在理性指導(dǎo)下立法者可以制定出一個(gè)囊括社會(huì)生活中一切可能事項(xiàng)的、包羅萬象的法典，以試圖使法官處理任何案件都能夠順利地找到可以適用的法律。作為近代法制起點(diǎn)的清末變法，在考量了中國的“混合法”歷史傳統(tǒng)和西方兩大法系的優(yōu)劣之后，全面引入了成文法模式；這一模式的選擇從根本上決定著其后近百年中國法制運(yùn)行的基本氣質(zhì)。然而成文法模式自身的理論缺陷和在中國實(shí)踐過程中暴露出來的一系列問題成為了我們當(dāng)下法治社會(huì)構(gòu)建中一個(gè)無法回避的難題：權(quán)力至上的法律觀、司法的附從性和法律論證上的困境。這樣的難題從視法律生命在于實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的普通法世界可以找到一條化解的道路：判例法思維。論文共30000余字，分為五個(gè)主體部分。 引言，以成文法模式的理論特質(zhì)和其在當(dāng)下中國運(yùn)行情況的一般性敘述引出問題：在中國當(dāng)下成文法模式的特質(zhì)和缺陷究竟是什么? 第一章簡要梳理了成文法模式唯理論的認(rèn)識(shí)論基礎(chǔ)，分析成文法模式中立法與司法的內(nèi)在關(guān)系。 第二章，提出自清末變法始的百年法制發(fā)展道路是一貫的成文法模式，在此基礎(chǔ)上對(duì)作為近代中國法制開端的清末法制變革中采用成文法模式的原因進(jìn)行探討，從時(shí)代背景、歷史傳統(tǒng)和成本考量三個(gè)方面指出近代中國采用成文法模式的必然性及其唯理論傾向。 第三章結(jié)合清末變法的歷史背景和成文法唯理論的模式特質(zhì)，通過揭示權(quán)力支配法律、司法的附從性地位和法律論證上的困境，論證單純成文法模式在中國運(yùn)作中導(dǎo)致的司法本性缺失。 余論部分，針對(duì)成文法模式在我國法制運(yùn)行中的不足，認(rèn)為同樣是在尋求一種“確定的”法律秩序的、而只是采取了不同邏輯進(jìn)路的判例法思維是化解困境的一種理論思路。判例法思維展示了多樣化的合理性，相對(duì)的合理性。作為一種創(chuàng)制法律、解釋法律的判例法思維，判例法與成文法并不是相互排斥和對(duì)立的；來自法官個(gè)案司法經(jīng)驗(yàn)總結(jié)的判例法，，在于其獨(dú)特的直觀性、靈活性，可以彌補(bǔ)成文法適用與解釋之不足。
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2007
【分類號(hào)】：D90

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號(hào)：2651198