發(fā)布時間：2021-06-06 01:55

　　生效案件已經(jīng)暴露了非法利用信息網(wǎng)絡罪的罪質(zhì)不明、追訴標準闕如、司法競合處置有失妥當、積極適用的司法導向淡薄等問題�；�"利用信息網(wǎng)絡"的行為特質(zhì),應明確《刑法》第287條之一的網(wǎng)絡獨立預備犯之立法旨趣,是一般性罪名,起基礎性的規(guī)制功能,取代《刑法》第287條發(fā)揮司法兜底之用。不宜限制解釋"其他、等‘違法犯罪’（信息、活動）",擴張解釋更符合第287條之一法定的相對有限的一般性規(guī)制功能。"同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰"是限制刑罰處罰的提示性規(guī)定,本罪在實踐中與關聯(lián)犯罪的實質(zhì)競合概率應極低。應確認信息網(wǎng)絡安全管理秩序的具體法益內(nèi)容,固化其釋法機能。應明確"情節(jié)嚴重"的具體追訴情形,注重通過案例指導制度提供持續(xù)性的司法供給。 

【文章來源】：浙江工商大學學報. 2018,(01)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】：16 頁

【文章目錄】：
一、生效案件的司法邏輯與適用疑難巡思
    (一) 典型司法樣本的類型化呈現(xiàn)
        1. 設立通訊群組并用于實施詐騙犯罪。
        2. 利用偽基站發(fā)送詐騙信息并非法獲利。
        3. 利用信息網(wǎng)絡發(fā)布銷售違禁物品、管制物品等其他違法犯罪信息。
        4. 利用偽基站為實施違法犯罪活動發(fā)布信息。
        5. 同時構成其他犯罪的司法處置。
    (二) 非法利用信息網(wǎng)絡罪的適用問題透析
二、非法利用信息網(wǎng)絡罪的適法理據(jù)展開
    (一) 罪質(zhì)界定與功能定位
        1. 第287條之一的罪質(zhì)釋明。
        2. 第287條與第287條之一的邏輯適用序位。
        3. 第287條之一的體系功能定位。
    (二) “其他、等‘違法犯罪’ (信息、活動) ”的范圍厘定
        1. 理論分歧。
        2. 嚴格限制解釋的研判。
        3. 適度擴張解釋的可行性。
    (三) “同時構成其他犯罪的, 依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”的理解
        1. 爭議觀點的辨正。
        2. 提示限制處罰的功能屬性及適用意義。
    (四) 信息網(wǎng)絡安全管理秩序的法益確證與釋法意義
        1. 具體法益的規(guī)范基礎。
        2. 具體法益的內(nèi)涵與意義。
    (五) “情節(jié)嚴重”的類型釋明
        1. 立法定量的比例性。
        2. 參照樣本與追訴情形。
        3. 激活網(wǎng)絡犯罪案例指導制度的適法意義。
三、結(jié)語


【參考文獻】：
期刊論文
[1]信息網(wǎng)絡安全管理義務的刑法教義學展開[J]. 敬力嘉.  東方法學. 2017(05)
[2]網(wǎng)絡刑法知識轉(zhuǎn)型與立法回應[J]. 孫道萃.  現(xiàn)代法學. 2017(01)
[3]網(wǎng)絡謠言的刑法規(guī)制:基于《刑法修正案（九）》的解讀[J]. 蘇青.  當代法學. 2017(01)
[4]網(wǎng)絡犯罪的立法擴張與司法適用[J]. 喻海松.  法律適用. 2016(09)
[5]《刑法修正案(九)》新增網(wǎng)絡犯罪的法律適用[J]. 歐陽本祺,王倩.  江蘇行政學院學報. 2016(04)
[6]刑法修正案(九)第二十九條規(guī)定的網(wǎng)絡犯罪問題研究[J]. 張春.  人民司法(應用). 2016(19)
[7]犯罪分層標準的理論體系續(xù)造[J]. 孫道萃.  江蘇警官學院學報. 2016(03)
[8]以刑制罪的知識巡思與教義延拓[J]. 孫道萃.  法學評論. 2016(02)
[9]《刑法修正案（九）》中“同時構成其他犯罪”相關條款的理解適用——“大競合論”立場再提倡[J]. 陳洪兵.  政治與法律. 2016(02)
[10]中國刑法的最新修正[J]. 趙秉志.  法治研究. 2015(06)



本文編號：3213352