【摘要】：當(dāng)一個(gè)法律條文有兩層或兩層以上的意思表示,且句子直接用“但”或者“但是”連接時(shí),以“但”或者“但是”引導(dǎo)的句子稱之為“但書”。關(guān)于“但書”的性質(zhì),學(xué)界存在不同的觀點(diǎn)。占主流地位的,是周旺生教授的法律規(guī)范說,但這種觀點(diǎn)將法律規(guī)則和法律規(guī)范混為一談。法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)是前提、行為模式、后果,并不能包括法律概念、法律原則等,也就無法涵蓋法律概念和法律原則中的“但書”。故有必要重新審視“但書”的性質(zhì)和法律規(guī)范的概念,將之區(qū)別于法律規(guī)則。 我國刑法中,有很多“但書”。它們既存在于法律概念中,如第十三條,也存在于法律規(guī)則中,如刑法第二十條等。不同條款中的“但書”有著不同的功能,如判定刑法適用范圍、定罪量刑,還在客觀上起到了醒目的作用。 我國是成文法國家,法律語言的表達(dá)直接影響著行為權(quán)利義務(wù)的變化。作為法律重要組成部分的“但書”,也是如此。而刑法作為限制人身自由和危及財(cái)產(chǎn)安全的法律,它的表達(dá)也更為重要,在立法時(shí)需要遵循一定的規(guī)則。這些規(guī)則在我國刑法的歷次草案的修訂中也有所體現(xiàn)。在設(shè)計(jì)理念上,刑法中的“但書”要遵循審慎使用的原則,形式上要求簡潔、通俗、規(guī)范,內(nèi)容上要求有實(shí)質(zhì)意義,并以懲罰犯罪、保障人權(quán)為目的。而在具體的“但書”設(shè)計(jì)上,“但書”要與條、款的劃分密不可分。一個(gè)法律條文只表達(dá)一項(xiàng)內(nèi)容。而這項(xiàng)內(nèi)容有兩層或兩層以上的意思時(shí),法條中就可能要用到“但書”或者款。“但書”與款的取舍取決于復(fù)句之間的關(guān)系。當(dāng)復(fù)句之間是轉(zhuǎn)折關(guān)系,前段與后段的連接詞則需用到“但”或者“但是”。而后段即為“但書”。而在標(biāo)點(diǎn)的使用上,經(jīng)過歷次草案的修訂,形成了“但”或者“但是”之前用逗號(hào)的慣例。 依照“但書”的設(shè)計(jì)規(guī)則,我國刑法中,有的“但書”使用合乎規(guī)范,如第十三條、第十七條,有的“但書”則無存在的必要,或者使用上不嚴(yán)謹(jǐn),如第七條、第八條和第十七條等。導(dǎo)致這一失范現(xiàn)象存在的主要原因是我國立法程序隱秘,公眾參與不積極,學(xué)者和立法者對(duì)立法語言重視不足。若要改善這一情況,規(guī)范“但書”的使用,需要公開立法信息和資料,公示立法程序,倡導(dǎo)公眾積極參與,學(xué)者加強(qiáng)對(duì)法律語言的研究。
【學(xué)位授予單位】：南京師范大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類號(hào)】：D924;D90-055

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號(hào)：2567725