[論文摘要]盜竊罪在我國(guó)司法實(shí)踐中是常見多發(fā)的犯罪，其認(rèn)定也是我國(guó)刑事理論和司法界的難題之一。相對(duì)于犯罪構(gòu)成的其他方面，主觀要件的認(rèn)定更是重中之重，同時(shí)對(duì)犯罪行為人主觀心理的把握也是一大難題。文章旨在以“張艷勝案”為例，分析盜竊罪的主觀要件即犯罪故意，希望對(duì)我國(guó)盜竊罪的理論研究和司法實(shí)踐有所幫助。

　　[論文關(guān)鍵詞]盜竊罪；犯罪故意；張艷勝

　　張艷勝是山西省太原市晉源區(qū)龐家寨村80后農(nóng)民，文化水平不高的他連“26個(gè)英文字母都認(rèn)不全”，但是他竟然在無(wú)意中惹了一場(chǎng)官司：在撿到一張中國(guó)移動(dòng)的SIM卡后，將其插在電腦的無(wú)線網(wǎng)卡盒內(nèi)上網(wǎng)，然而7個(gè)月的上網(wǎng)數(shù)據(jù)流量費(fèi)高達(dá)25萬(wàn)余元。公眾和學(xué)界圍繞張艷勝是否構(gòu)成盜竊罪產(chǎn)生了激烈的爭(zhēng)論，爭(zhēng)論的焦點(diǎn)也主要集中在其是否符合盜竊罪的主觀要件，即其是否具有盜竊罪要求的犯罪故意。盜竊罪作為侵犯財(cái)產(chǎn)型犯罪中最常見、最多發(fā)的犯罪，可謂司法實(shí)踐中“最大戶之一”，再加上社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，盜竊罪的形式也千變?nèi)f化，給刑法學(xué)界和刑事司法實(shí)踐提出了新的要求。而犯罪形式的變化又源于主觀心理的指導(dǎo)，所以研究盜竊罪的主觀構(gòu)成要件就顯得尤為重要。

　　一、盜竊罪犯罪故意的概念及基本內(nèi)涵

　　我國(guó)刑法并沒有明確給出盜竊罪的定義，結(jié)合我國(guó)的刑法理論，筆者認(rèn)為盜竊罪是指“以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物，數(shù)額較大，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊公私財(cái)物的行為”。另外，根據(jù)學(xué)界通說，犯罪主觀方面，是指犯罪主體對(duì)自己的行為及其危害社會(huì)的結(jié)果所抱的心理態(tài)度。它包括罪過（犯罪的故意或者犯罪過失）以及犯罪的目的和動(dòng)機(jī)這幾種因素。
　　根據(jù)《刑法》第十四條的規(guī)定，明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。據(jù)以上盜竊罪的定義和《刑法》關(guān)于犯罪故意的規(guī)定可知，盜竊罪的主觀方面是故意。具體來(lái)說，包括認(rèn)識(shí)因素和意志因素，實(shí)施危害行為的行為人在主觀上必須同時(shí)具備這兩個(gè)方面的因素，才能認(rèn)定他具有犯罪的故意而構(gòu)成故意犯罪。
　�。ㄒ唬┍I竊罪犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素
　　“認(rèn)識(shí)因素是犯罪的首要條件或稱前提條件，犯罪內(nèi)容的認(rèn)識(shí)因素包括認(rèn)識(shí)內(nèi)容與認(rèn)識(shí)程度兩層涵義“。簡(jiǎn)單來(lái)說，行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，這種明知就是認(rèn)識(shí)方面的因素。這種明知包括對(duì)犯罪行為的認(rèn)識(shí)，對(duì)犯罪對(duì)象的認(rèn)識(shí)。
　　1.對(duì)犯罪行為的認(rèn)識(shí)。在犯罪故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容中，要求犯罪行為人要對(duì)自己的行為有明確的認(rèn)識(shí)，同時(shí)也要明確自己的行為將會(huì)產(chǎn)生怎樣的后果。行為人的行為肯定是在一定的主觀心理下支配的，所以透過行為人的外在行為就可以在一定程度上推知行為人的主觀心理。具體到盜竊罪而言：第一，法律要求行為人明知自己行為的“秘密性“。對(duì)于”秘密性“的理解應(yīng)從行為人的角度，即行為人自認(rèn)為自己的行為是秘密進(jìn)行的即可，而不論事實(shí)上是否被人發(fā)現(xiàn)。如果行為人的犯罪行為已經(jīng)被人發(fā)現(xiàn)，而行為人自認(rèn)為還未被發(fā)現(xiàn)仍不影響對(duì)盜竊罪的認(rèn)定。例如，張三趁王某熟睡之際潛入王某家中意欲行竊，張三進(jìn)入屋后，見王某躺在床上以為其睡熟便順利盜竊5000元后離開。而王某實(shí)際并未睡著，只是見對(duì)方人高馬大，自己不是對(duì)手，就裝作睡著，待張三走后馬上報(bào)警。該案中，張三的在行竊時(shí)已被發(fā)現(xiàn)，但其自認(rèn)為未被發(fā)現(xiàn)，仍不影響其盜竊罪的認(rèn)定。針對(duì)本案中，張艷勝的行為并不符合秘密性。首先，行為人所使用的手機(jī)卡是撿到的，而并非是偷竊而來(lái)；其次，上網(wǎng)是公開行為，長(zhǎng)沙移動(dòng)、中聯(lián)重科都可查詢其上網(wǎng)的數(shù)據(jù)流量，更非是秘密竊取。所以，并不能認(rèn)定張艷勝行為具有盜竊罪要求的“秘密竊取“。第二，法律要求行為人明知其行為的非法性。所謂明知行為的非法性是指行為人要明知其所為的行為是法律所明令禁止的行為。如果行為人誤認(rèn)為自己的行為并非是法律所禁止的，，則不構(gòu)成此罪。例如，李四誤認(rèn)為物的所有人同意其取走某物，則其再取走該物的行為就不再構(gòu)成盜竊行為。
　　2.對(duì)犯罪對(duì)象的認(rèn)識(shí)。并非所有的對(duì)象都能成為盜竊罪的犯罪對(duì)象，根據(jù)法律的規(guī)定，盜竊罪的犯罪對(duì)象主要有以下幾個(gè)特征：第一，犯罪行為人必須明知自己竊取的是具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的單純的物。這里將單純的財(cái)物列出，就是因?yàn)楸苊獬霈F(xiàn)法律的特別規(guī)定而產(chǎn)生競(jìng)合。例如，盜竊槍支、彈藥等特殊的物會(huì)構(gòu)成特別法條規(guī)定的罪名。第二，行為人必須認(rèn)識(shí)到犯罪對(duì)象是具有可支配性的，并且該財(cái)物正在他人的支配控制范圍下。此時(shí)的“明知“并不單指行為人明確看到或者確定知道該財(cái)物處于別人的支配之下，也包括應(yīng)當(dāng)知道即合理推斷出該財(cái)物處于別人的支配控制之下。因?yàn)�，控制一般情況下包括兩種情形，一是有形控制，即可以明確看到或者確定知道的控制，比如，在別人口袋里面的錢包等；另一種是無(wú)形控制，即根據(jù)推斷可知該財(cái)物處于別人的控制之下，比如停放在別人院里的小汽車等。但是，如果行為人不能確定并且不能推斷該財(cái)物是否處于別人的控制之下而取得該財(cái)物的，不能認(rèn)定為盜竊罪。本案中，張艷勝是在工作的過程中撿到的一張卡，在張艷勝撿到該卡的時(shí)候，該卡并非處于別人的直接控制之下，也并不能推斷該卡一定處于某人的控制之下。所以，張艷勝取得該卡不屬于盜竊罪要求的“竊取“行為。
　�。ǘ┍I竊犯罪的意志因素
　　“直接故意間接故意，從認(rèn)識(shí)因素來(lái)說，兩者是一致的，即都是明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。但是，意志因素卻有區(qū)別，直接故意的意志因素是希望這種危害結(jié)果的發(fā)生，間接故意則是放任這種結(jié)果的發(fā)生。”行為人對(duì)自己行為所導(dǎo)致的危害結(jié)果的發(fā)生所抱的希望或者放任的心理態(tài)度，就是構(gòu)成犯罪故意的意志因素�？梢姡缸锕室獾囊庵疽蛩赜邢Ｍ蛘叻湃谓Y(jié)果的發(fā)生兩種表現(xiàn)形式。所謂希望危害結(jié)果的發(fā)生，是指行為人對(duì)危害結(jié)果抱有積極追求的心理態(tài)度，該危害結(jié)果的發(fā)生，正是行為人通過一系列的犯罪活動(dòng)所意欲達(dá)到的犯罪目的，例如，盜竊犯希望即積極追求非法占有他人財(cái)物這種危害結(jié)果的發(fā)生。

 

　　二、盜竊罪的犯罪目的與犯罪故意

　　“所謂犯罪目的，是指犯罪人主觀上通過犯罪行為達(dá)到某種危害結(jié)果的希望或追求”。犯罪目的一般有兩層含義：第一，犯罪目的是指在直接故意犯罪中，犯罪行為人通過犯罪行為對(duì)直接發(fā)生危害結(jié)果的希望。例如實(shí)施誣告陷害行為時(shí)，就具有使受誣陷者受到錯(cuò)誤的刑事追究的目的，這種希望的心理狀態(tài)就是犯罪目的。第二，犯罪目的是指在故意犯罪中行為人通過實(shí)現(xiàn)行為的直接危害后果后對(duì)非法利益的進(jìn)一步追求心理。針對(duì)盜竊罪而言，其符合犯罪目的的第二層含義，因?yàn)樵诒I竊行為本身的故意之外，法律還要求行為人有非法占有的目的，盜竊行為的故意和非法占有的目的是并列的，并不是包含關(guān)系，非法占有的目的是盜竊行為故意之外的又一構(gòu)成要件。
　　針對(duì)此案，首先，據(jù)上述分析，張艷勝并不確認(rèn)該卡處于別人的控制之下，所以他的取得行為并不為法律所禁止，也就談不上盜竊行為的故意。其次，行為人在本案中只是一種僥幸心理，并且表示說“只是想把這張卡用到停機(jī)”，可見其并非是想無(wú)限侵害受害人的權(quán)利，而只是一種貪小便宜的心理。在這點(diǎn)上，該案就明顯區(qū)別于《刑法》第二百六十五條規(guī)定：以牟利為目的，盜竊他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，依照盜竊罪定罪處罰。在罪刑法定的要求下，我們很難將其歸類到盜竊罪當(dāng)中。

　　三、盜竊罪犯罪故意及其期待可能性問題

　　行為人在不得已的情況下，無(wú)可奈何被迫實(shí)施了違法行為，其刑事責(zé)任如何，這就是期待可能性問題。期待可能性是指根據(jù)行為時(shí)的具體情況，能夠期待行為人實(shí)施合法行為的可能性。期待可能性問題的前提條件是行為人受到了某種形式的壓迫、脅迫，處于某種權(quán)勢(shì)的壓力之下時(shí)，根據(jù)一般的情理，行為人很難反抗從而做出符合法律規(guī)定的行為時(shí)，在這種心理的指導(dǎo)下做出了某種違法行為時(shí)，就不能對(duì)行為人做出法律上的為難，從而也就不存在刑法上的犯罪。
　　期待可能性理論因?yàn)槟軒椭鷻z驗(yàn)行為人罪過的有無(wú)以及大小，從而對(duì)我國(guó)的刑事司法產(chǎn)生巨大的幫助。因?yàn)樾谭ǚ缸飿?gòu)成要件中的主觀要件是指行為人在實(shí)施違法犯罪活動(dòng)時(shí)所具有的主觀心理，具有極強(qiáng)的主觀性，而主觀心理又很難被外界察覺，所以一般很難在刑法上被客觀具體地評(píng)價(jià)。而期待可能性理論可以一定程度上解決這個(gè)問題。“由于主觀要件的內(nèi)容是心理態(tài)度，故主觀要件符合性的判斷是相當(dāng)困難的。但是，實(shí)踐結(jié)構(gòu)上的‘主觀’在存在論上是客觀的，行為人的心理態(tài)度也已通過其行為等外向化、客觀化，司法工作人員完全可能根據(jù)案件的客觀事實(shí)，采取正確的方法，判斷行為人的心理態(tài)度是否符合犯罪主觀要件”。“期待可能性不是罪過心理以外的獨(dú)立構(gòu)成要件，也不是罪過形式本身的構(gòu)成要素。期待可能性無(wú)非是意志自由程度的外在形式，是評(píng)價(jià)行為人認(rèn)識(shí)能力和意志能力大小的根據(jù)，是罪過心理產(chǎn)生的前提”。因此，完全可以借助期待可能性理論來(lái)證明行為人罪過的有無(wú)。
　　張艷勝案件之所以會(huì)引起強(qiáng)烈的關(guān)注和激烈的爭(zhēng)論，其中一個(gè)原因就是這個(gè)案件在特種情況下引發(fā)了情、理、法的沖突，在普通公眾看來(lái)張艷勝的這張卡是撿來(lái)的，并無(wú)明顯錯(cuò)誤；其次GPS手機(jī)卡正常使用資費(fèi)為10元/月，但自2011年12月至2012年5月，該手機(jī)卡共產(chǎn)生數(shù)據(jù)流量費(fèi)用20余萬(wàn)元，另?yè)?jù)我國(guó)《電信條例》第34條規(guī)定，電信用戶出現(xiàn)巨額費(fèi)用時(shí)，電信企業(yè)有迅速告知及采取相應(yīng)措施的法定義務(wù)。同時(shí)，根據(jù)工信部相關(guān)規(guī)定，電信企業(yè)在用戶包月使用的流量達(dá)15G或資費(fèi)達(dá)500元時(shí)有停機(jī)封頂?shù)牧x務(wù)。而移動(dòng)公司沒有讓該卡停機(jī)也沒有履行通知義務(wù)，其也有不可推卸的責(zé)任。在這種情況下筆者認(rèn)為占這種“小便宜”也是很多普通人的選擇，根據(jù)期待可能性的理論，也不能草率地認(rèn)為張艷勝的這種“占小便宜”的行為構(gòu)成盜竊罪。

 

本文編號(hào)：20758