本文選題：埃利希 + 習慣法��； 參考：《南京師范大學》2011年碩士論文

【摘要】：埃利希的習慣法思想形成于19世紀末20世紀初。此時的西方社會進入了壟斷資本主義階段。社會問題層出不窮,社會矛盾日益嚴重。在這種社會背景下,西方人的價值觀念開始發(fā)生變化,并在法律界掀起了一場法律社會化運動。學者們試圖站在社會的視角研究法律。埃利希的習慣法思想就是在這樣的社會背景下產生的。埃利希的習慣法思想建立于歷史法學派習慣法思想的基礎之上,并受到了當時流行的社會學理論和研究方法的影響。 埃利希習慣法思想的內容由理論起點和表現(xiàn)形式兩個部分組成�！傲晳T”和“法”被視為埃利希習慣法思想的理論起點。埃利希認為習慣是法的事實的重要組成部分,是社會團體秩序不可或缺的基礎。習慣是習慣法的萌芽,構成了習慣法的前身。埃利希著重從功能意義上看待法,并將法視作一種社會秩序。埃利希將習慣法的表現(xiàn)形式分為行為規(guī)則和裁判規(guī)范兩種。首先,習慣法以行為規(guī)則的形式表現(xiàn)出來。在埃利�？磥�,英國普通法是習慣法的典范,體現(xiàn)了英國人的行為規(guī)則。其次,習慣法以裁判規(guī)范的形式表現(xiàn)出來。行為規(guī)則是習慣法的肯定性表現(xiàn)形式,裁判規(guī)范則是習慣法的否定性表現(xiàn)形式。埃利希習慣法思想的特點可以概括為三個方面。第一,在論述習慣法思想的過程中,埃利希主要采用了歷史主義回溯的視角。這一特點,通過對羅馬市民法性質的界定得到了充分的體現(xiàn)。第二,埃利希對薩維尼的習慣法思想進行了強有力的批判。第三,埃利希的習慣法思想強調法官的作用。 埃利希將法分為國法、活法、法學家法三類。要想準確把握其習慣法思想的內涵,還需厘清這三種法與習慣法的內在邏輯關系。習慣法與國法之間是一種滲透與制約的關系。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在形成條件、內容和作用領域這三個方面。習慣法與活法之間是一種繼承與發(fā)展的關系。習慣法思想是埃利希法律研究的初級成果,活法思想是其法律思想的終極成果。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在內容和意義方面。習慣法與法學家法都植根于社會。法學家法是在對習慣法進行認識和提煉的基礎上形成的。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在形成時間、內容、作用和性質這幾個方面。 埃利希習慣法思想的啟示分為研究方法、理論評價、實踐意義這三個部分。埃利希延用了法人類學的研究方法,并創(chuàng)用了實證主義社會學的研究方法。埃利希的習慣法具有最徹底的反國法性質。但他的“習慣法”過于寬泛,使得習慣法與其他社會規(guī)范之間的界限比較模糊。不可忽視的是,埃利希的習慣法思想還帶有濃厚的心理學意味和社會進化論色彩,這就使其在價值觀方面淡化了傳統(tǒng)倫理道德。埃利希強調運用法官的作用,充分發(fā)揮法官的自由裁量權。但落實到實踐中,這樣的主張反而會造成放任法官自由裁量權的后果。除此之外,埃利希的習慣法思想對我國當下正在開展的民間法研究也有著重大的借鑒意義。
[Abstract]:Since the end of the 19th century and the beginning of the 20th century , the western society has entered the stage of monopoly capitalism .

The idea of customary law is composed of two parts : the starting point and the manifestation of the theory . The habit and the law are regarded as the theoretical starting point of the thought of Elichi ' s customary law .

Elichi divides the law into three categories : national law , living law and jurist method . To accurately grasp the connotation of the thought of customary law , it is necessary to clarify the relation between the three laws and the customary law . The difference between the common law and the law is the ultimate achievement of its legal thought .

Elichi ' s thought of customary law is divided into three parts : the research method , the theory evaluation and the practical significance .
【學位授予單位】：南京師范大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2011
【分類號】：D909.1

【參考文獻】

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本文編號：1995367